中国立法的基本理论和制度 李步云.pdfVIP

第 1 页 第 一 章 法 立 法 立法权 要阐明中国立法的基本理论和制度，首先必须对什么是法、什 么是立法与立法权有一个清楚的了解 。这是研究的前提和基础 。长 期 以来 ，国内学者和立法实 际工作者对其 中某些 问题 的看法并不 完全一致 ；某些 问题也 尚未提 出或重视 。探讨这些 问题对完善 中 国的立法制度是十分必要的。 第一节　　法的概念 年党的十一届三中全会以来， “有法可依、有法必依、执 法必严 、违法必纠 ”一直是 中国法制建设 的一项重要指导原则 。 年 月八届全 国人大第 四次会议 的一系列重要文件 已正式 地郑重地确立了 “依法治国”的根本方针 。 年 月中国共产 党第十五次代表大会又将依法治 国、建设社会主义法治 国家确立 为党 的基本纲领 的重要 内容 。这里所说 的 “法 ”究竟是什 么 ？ “法”这一概念的内涵与外延，涉及诸多方面的问题 。本节仅就其 中同立法制度最为密切的部分作一简明的阐述 。 “法”这一概念的 内涵与外延 ，世界各国之间，既有共 同的也有不同的理念和认识。 本章将从 中国的具体 国情 出发，对此作 出必要 的分析和定位 。 无论是国际还是国内，对 “法”都有狭义和广义两种理解 。狭 义指，法同国家密不可分，它是随国家的产生而出现的。广义指， 国家 出现之前 的原始社会也有法 ，它 同人类社会共始终 。本章拟 不对此有争论 的问题作 出分析和评价 ，而取其狭义 ：法 同国家是 密切地联系在一起的。 第 2 页 国内学者对狭义的法的一般特征有着广泛的共识 。它们是： 法是调整人们的行为或社会关系的社会规范； 法是 由国家制定 或认可 的社会规范； 法是规定权利和义务 的社会规范； 法是 由国家强制力保证其实施的社会规范。依据法的这四个一般特征， 法 同社会道德规范是有 区别的，因为道德并非 国家统一制定或认 可 ，也不能通过 国家强制力保证其实现 。同时，法 同国家 的一些 非规范性文件也是有区别 的，如 国家机关的任免文书 、司法机关 的判决与裁定文书 、国家机关的政策性声 明和决议 ，并不具有规 范性 ，因而不是法 。此外 ，执政党和 国家机关共 同制定和发布某 些规范性文件的方式也不可取 ，虽然执政党的方针政策对法的制 定具有指导作用 ，但法应当通过 国家机关制定或认可 ，是现代 民 主与法治的通例 。 除了法的一般特征，法还具有以下一些基本特点，如普遍性： 法不是针对某个人或某件事 ，而是规范一类人 的一类社会行为和 社会关系 ，因此立法是从个别到一般 ，司法和执法则是从一般到 个别 。法不能对这个人是一个样 ，对另一个人是另一个样 ；一些 人必须遵守，另些人可以不遵守。确定性：即规则设定的权利、义 务和法律后果必须是明确 的、具体 的、肯定的，这样才能保证和 提高法 的可操作性与可预测性 ，使人们在执法 、司法和守法时确 切知道 自己该怎样做 ，不该怎样做 ，使人们在作 出自己的行为选 择之前就可 以确切知道其结果 其行为受何种法律保障、受何 种 法律 制裁 。公开 性：“内部规 定 ”不 是法 。如果法律 不是 公开 的， 人们不知道 国家允许做什么，不允许做什么，而又可 以用 “内部 规定”去惩罚人们的某些行为，当然是不公道的。不溯及既往性： 如果国家可 以随意用现在制定的法律 ，去处罚人们过去发生的行 为 ，显然也是不公正的。平等性 ：法被制定出来 以后 ，对任何人 都应使用 同一尺度 ，对其权利予 以同等 的保护 ，对其义务提出同 等 的要求 ，对其违法行为予以同等 的惩处 。否则 ，既不符合法维