购并经济学前沿问题研究 包明华著.pdfVIP

第 一 章 企 业 购 并 的特 性 与 动 因 定义之争 目前 ，我 国学者在企业购并定义上大致存在三种观点：一种观点认 为，企业购并是企业收购与兼并的总称或简称 （熊思浩， ；另 一 种 观 点认 为 ，企业购 并是企业 收购 与企业合 并 的总称或 简称 （郑 厚斌 ， ；第三种观 点认 为 ，企业购 并是指广 义 的企业 合 并 “即公司法 定 义的吸收合并和新设合并” （陈佳贵： 《企业经济学》， 。 上述分歧主要涉及 到对企业收购 、企业合并 、以及企业兼并等范畴 的理解 。科学界定上述范畴是正确认识企业购并 的前提或钥匙 。 合 并 在企业合并 的认识与理解上 ，学术界 同样存在分歧 。郑厚斌认为 ， 企业合并一词是 由英文 “ ”翻译过来的，由于也有人将 “ 翻译成兼并 ，所 以兼并与合并实 际上是 同一英文单词 的不 同译法 ，两者 的含义完全相 同。同时他还认为 ， “人们之所 以用合并不用兼并 ，这是 由于长期 以来受理论研究中某种感情 因素 的支配 ” 。 与郑厚斌不 同，陈佳贵认为 ，兼并与合并是两个不 同的范畴 。首先 从翻 译来 说 ，两者 分别来源 于不 同的英文单词 。其 中，兼并是从英文 ”翻译过来的，而合并则是英文 “ ”的汉 译 。其 次 就实际含义而言，两者也存在 明显差别 。其 中，兼并 “是指一个企业被 另一个 企业 所 吸收 ，后者保 留其名称及 独立 性 ……前者则不再 是一个 独立 的商业 团体 ”。而合并则 “是指两个或两个 以上企业合并为一个企 业 的行为 …… 。合并不 同于兼并 ，企业合并后 ，所有原来 的企业都终止 而成为一个新成立 的企业 的组成部分 ” 。 国内外法律都 曾对企业合并作 出过 明确界定 。 年 月 日颁 布实施 的 《中华人 民共和 国公司法 》第 条将企业合并区分为吸收 合 并与新 设合 并 ，并且 明确 指 出， “一个 公 司吸收其他 公 司为 吸收合 并 ，被吸收公司解散 ”； “两个 以上公司合并设立一个新 公司为新设合 并，合并各方解散 ”。显而易见，我国 《公司法》实际上对企业合并作 出 了两个方面 的本质规定 ：从其性质来说 ，企业合并是两个或两个 以上企 业 组合 为 一个 企业 的行为 ；就其 形 式而 言 ，根据 法 人 资格变 动程度 不 同，企业合并可 以区分为吸收合并与新设合并 。其 中，造成购并一方法 人 资格消失 的企业合并为 吸收合并 ，导致购 并双方法人 资格 同时消失 的企业合并为新设合并。 我 国 《公 司法 》对企业 合并 的解释 与 国际通 行定义基本 一致 。例 如，国际会计准则委员会 年颁布的 《国际会计准则： 》就 曾指 出 “企业合并 ，是指一个企业获得另一个或另几个企业控制权 的结 果 ，或指两个或若干个企业 实行股权联合 的结果 ”。很 明显 ，上述企业 合并 ，既指一个企业获取其他企业经营控制权和资产所有权 的行为 ，也 包 括 两 个 或 两 个 以上 企 业 通 过 股 权 联 合 组 成 新 的统 一 经 济 实 体 的举 动 。其 中，前者大致相 当于吸收合并 ，后者则与新设合并 的含义基本相 同。此外， 《大不列颠百科全书》以及 《美国会计准则》第十六条等 国际 文件 ，也 曾对企业合并下过类似 的定义 。 根据 国内外有关法规文件 的界定 ，我们认为 ，正确理解企业合并应 当把握 以下几点：第一 ，企业合并是指两个或两个 以上独立企业组合为 一个经营实体 的行为 。并且这种组合至少会导致一方法人资格消失 ；第 二 ，企业合并有两种形式 ，即吸收合并与新设合并 。前者表现为一个企 业吸收另一企业 ，被吸收企业法人资格消失 ；后者主要表