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20GG年第九届“理律杯”模拟法庭辩论赛
书
面
起
诉
意
见
第22号参赛队原告方
20GG-11-13
第22号参赛队原告方
书状纲要
为了澄清案件事实,实现权利义务的公正分配,原告方首先陈述案件基本事实,其次请求撤销被告于20GG年2月15日在《京华市民政局投诉(举报)回复函》(以下简称《回复函》)中作出的行政决定,并要求被告承担诉讼费和与此有关的所有费用,继而提出以下意见:
一、原告蓝天符合行政诉讼的起诉条件
事实依据:蓝天的健康权受到了被告京华市民政局在《回复函》中所作行政决定的实际影响,具有行政诉讼的原告主体资格。被告在《回复函》中所作行政决定是具体行政行为,属于行政诉讼受案范围。被告住所地是京华市城东区永安大街147号,本案依法属于京华市城东区人民法院管辖。
法律依据:《中华人民共和国行政诉讼法》第2条、第11条、第12条、第41条;《最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释》第1条、第2至5条、第12条;《中华人民共和国民法通则》第98条;《关于规范行政案件案由的通知》中“行政管理范围”第30项。
二、被告京华市民政局是适格的被告
事实依据:被告是京华市社会福利保障中心的登记管理机关和业务主管单位,应当负责社会福利机构的控烟事宜。
法律依据:《社会团体登记管理条例》第6条;《社会福利机构管理暂行条例》第5条。
三、被告在《京华市民政局投诉(举报)回复函》中适用法律、法规错误
事实依据:被告在《回复函》中适用《中华人民共和国广告法》(以下简称《广告法》)、《烟草广告管理暂行办法》认定相关行为不是烟草广告。被告并未适用《中华人民共和国公益事业捐赠法》(以下简称《公益事业捐赠法》)和世界卫生组织《烟草控制框架公约》,并且被告适用《广告法》等广告法律法规错误。
法律依据:《行政诉讼法》第54条;《维也纳条约法公约》第26条、第27条;世界卫生组织《烟草控制框架公约》第1条、第13条;《公益事业捐赠法》第2条、第6条;《广告法》第2条。
四、人民法院应该适用《烟草控制框架公约》作为审判依据
事实依据:被告下属京华市社会福利保障中心的行为属于《烟草控制框架公约》规定的“烟草广告、促销和赞助”。
法律依据:《行政诉讼法》第52条;《中华人民共和国宪法》第64条;《中华人民共和国全国人民代表大会组织法》第31条;《关于处理涉外案件若干问题的规定》总则第3条。
五、被告下属京华市社会福利保障中心的行为违反我国广告法律法规、《公益事业捐赠法》、和《烟草控制框架公约》
事实依据:被告下属京华市社会福利保障中心接受捐款并与黄金叶公司设立“金叶发展基金”并与其合作开展相关活动的行为属于烟草赞助活动,该中心与黄金叶烟草集团有限公司在活动中打出宣传横幅、开展作文比赛的行为,属于“在公共场所设置烟草广告”。
法律依据:《烟草控制框架公约》第1条、第13条;《烟草控制框架公约》关于履行第13条烟草广告、促销和赞助的实施准则;《中华人民共和国广告法》第2条、第18条;《烟草广告管理暂行办法》第2条、第3条;《公益事业捐赠法》第1条、第6条、第10条。
目录
第一部分 诉讼请求 2
第二部分 案件事实 3
第三部分 诉讼主体 4
一、蓝天符合行政诉讼的起诉条件 4
(一)原告蓝天具有行政诉讼的原告资格 4
1.《行政诉讼法》及司法解释对原告资格的界定 4
2. 蓝天享有健康权 4
3.被告的行为对原告的合法权益产生了实际影响 4
(二)原告起诉事项属于行政诉讼的受案范围 5
1.《行政诉讼法》及司法解释对行政诉讼受案范围的规定 5
2.《回复函》中被告的行政决定是具体行政行为 5
3.《回复函》中被告的行政决定属于行政诉讼受案范围 5
(三)原告符合《行政诉讼法》规定的起诉条件 5
二、被告有监督管理京华中心依法进行活动的职责 6
(一)被告是京华中心的登记管理机关和业务主管单位 6
(二)被告应当负责社会福利机构的控烟事宜 6
第四部分 法律适用 8
一、《京华市民政局投诉(举报)回复函》适用法律、法规错误 8
(一)被告应该遵守世界卫生组织《烟草控制框架公约》 8
1.被告具有善意履行国际条约的义务 8
2.《烟草控制框架公约》第13条应该得到直接适用 9
(二)被告应该适用《公益事业捐赠法》 9
(三)被告适用《广告法》等广告法律法规错误 10
1.《回复函》没有引用《广告法》中的具体条文 10
2.《回复函》在适用《广告法》时没有适用必须适用的条文 10
二、人民法院应该适用《烟草控制框架公约》作为审判依据 10
(一)《公约》的效力等同于全国人大常委会制定的法律 10
(二)我国的立法例表明条约在与国内法冲突时应优先适用 11
1.立法规定 1
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