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如何对行为强制执行课件.doc
如何对行为强制执行
刘书星
案情简介
2001 年 4 月,唐某与潘某、史某共同出资成立了广告公司。 2002 年 10 月 16 日,三人
召开股东会,通过解散公司的股东会决议,但未成立清算小组。唐某在与潘某、史某协商成
立清算组事宜无果的情况下,起诉到法院,要求潘某、史某即时成立清算组,进行清算。审
理过程中,经法院主持调解,唐某与潘某、史某达成调解协议: 2003 年 7 月 20 日前,唐某
与潘某、 史某成立清算小组, 对广告公司进行清算。 但时至 9 月,虽经唐某多次催促, 潘某、
史某仍拒绝组成清算组。唐某遂向法院申请强制执行。
争议焦点
在本案执行过程中, 执行员对该案是否属于执行案的受案范围、 应采取何种强制执行措
施存在分歧。 首先,对该案是否属于执行案的受案范围, 存在两种不同意见: 一种意见认为,
该案没有给付内容, 执行依据不属于给付之诉的判决, 不具有执行内容, 因此不属于执行案
件的受案范围 ;另一种意见认为,执行的标的包括金钱、财物和行为,该案的执行标的为行
为,所以属于执行案的受案范围。 其次,对该案应采取何种强制措施, 也存在两种不同意见:
一种意见认为, 在对被执行人采取罚款、 拘留等排除妨害执行的措施后, 如果被执行人仍不
组成清算组, 可以委托注册会计师等专业人员组成清算组进行清算。 另一种意见认为, 案件
应严格依照执行依据所确定的行为内容执行, 不能变通, 而该案的执行标的为行为, 由于我
国法律不支持对人身进行强制执行, 所以只能对被执行人采取罚款、 拘留等排除妨害执行的
措施。
法理分析
一、本案是否属于执行案的受案范围
执行案件的受理条件, 在我国现行法中并无明确的规定。 根据一般的学理解释, 执行案
件的受理应该具备以下四个条件: (一)必须有执行依据。 (二)执行依据必须已发生法律效力。
(三)执行依据必须具有给付内容。 (四)负有义务的当事人拒绝或推拖履行生效法律文书确定
的义务。针对本案而言,具备第 (一)、第(二)、第(四)个条件,自不待言,但执行依据是否具
有给付内容尚不明确。
从词义解释来看, 给付内容 有两种含义:一是指具有动态价值的特定行为本身,相当
于履行、 清偿之类的含义 ;二是指静态意义上的行为所指向的标的, 如金钱、 财物等。 那么,
此处的具有 给付内容 是指具体行为,还是行为所指向的金钱、财物等 ?为了界定 给付内容
的内涵, 笔者认为, 有必要对 给付内容 的渊源进行探析。 给付内容 源自于诉讼法理论中
判决内容对判决的划分。 根据该理论,民事判决可以分为:给付判决、 确认判决和变更判决
三类。所谓给付判决就是具有给付内容的判决 ;所谓确认判决就是指其内容仅仅表现为确认
当事人之间存在或不存在某种民事法律关心的判决 ;所谓变更判决就是其内容为变更或者解
除双方当事人之间某种既存的民事法律关系的判决。 显然,作为本案执行依据的判决所确认
的由唐某、潘某、史某成立清算小组,对广告公司进行清算的行为,不属于确认判决、变更
判决,只能属于给付判决。由此可知,在执行案件受案条件中的 给付内容 的含义是指具体
行为,而不是行为所指向的金钱、财产等。
因此, 本案判决所确认的由唐某、潘某、 史某成立清算小组, 对广告公司进行清算的行
为,具有给付内容,符合执行案件的受案条件,属于执行案件的受案范围。
二、本案应采取何种强制措施
从我国目前的立法现状来看, 对执行标的为行为的执行案件, 可以采取的强制执行措施
有三种: 一是对迁出房屋或退出土地案件的强制执行措施。 在被执行人拒绝迁出房屋或退出
土地时,法院可以强制被执行人迁出或退出,也可以委托有关单位或个人协助 ;二是排除妨
害执行的强制措施。 对拒不履行的被执行人, 法院可以对其采取罚款、 拘留等排除妨害执行
的措施 ;三是替代性强制执行措施。法院在强制被执行人履行法律文书所指定的行为未果的
情况下,可以委托他人代为完成,费用由被执行人负担。
由于本案不属于腾房、 腾地案件, 故不适用第一种强制措施, 而第二种强制措施对所有
妨害执行的行为,均可以适用, 自然也适用于本案。存在争议的是:第三种强制措施是否适
用于本案 ?我国现行法对第三种强制措施的适用范围未作出详尽的规定,但并不能说明这种
替代性执行措施就必然适用于所有行为的执行。 例如, 在探望权的执行中, 若被执行人拒不
让权利人探望孩子, 则就无法由法院委托他人代为完成, 即无法适用该种替代性强制执行措
施。 那么, 界定替代性强制执行措施的适用范围便成为问题的关键。 根据强制执行法的一般
理论, 对某一行为之所以可以采取替代性执行措施, 是因为该行为为可替代性行为, 即不具
有特定性,无论主体为谁,只要履行合格,均可以实现行为的目的。
针对本案而
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