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- 2019-03-02 发布于浙江
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把握有效签证的七个要件: 各方当事人; 有理有据; 及时准确; 按照程序办理; 签证人员必须经过授权; 签证的内容涉及价款与工期必须明确; 多方结论应当一致。 5)固定价格的风险 表现形式:固定总价、固定单价合同。 风险: 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称司法解释)第二十二条明确规定:当事人约定按照固定价结算工程价款,一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的,不予支持。 应对措施: 一是发包人如存在违约行为,承包人可以单方解除合同为由施压,调整合同价款; 二是通过与各方沟通,对原设计进行变更,实现按实结算; 最高院司法解释第16条规定:因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化,当事人对该部分工程价款不能协商一致的,可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 三是运用地方性政策与法律要求变更价款。 6)工期风险 目前承接的项目,合同平均工期与定额工期相比缩短20%以上,特别是房地产项目,工期紧的问题更加突出。加上业主方指定分包与自行发包、甲供材与图纸不到位等因素影响工期,合同又约定严厉甚至苛刻的工期违约责任等,工期风险已经成为施工企业的一项重大风险,也是业主投诉的“重灾区”。因工期延误被发包人起诉的案件持续上升,且在起诉业主的工程款追索纠纷案件中,业主方的工期违约反诉也是施工方必然面临的巨大障碍。 应对措施: 前期策划(施工前计划周到,快速开工); 优化施工方案,提高工作效率; 选择过硬劳务分包,确保完成工期; 企业资源合理配置; 做好总包管理,上下灵活沟通; 提前做好备案资料工作,做到工程完资料全; 过程中注意收集免除工期延误责任的证据(工期签证); 发生工期延误,尽量与发包人协商处理。 (三)法律风险 1、围标与串标 “围标”是指通过资格预审后的投标人之间达成默契,让其中一人中标的,其他配合投标人从中标人处得到一定回报的行为。 参与“围标”人,一般认为投标人之间是一种“合作”,这种“合作围标”的行为实际上就是串标。 强制招投标项目:即在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘探、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标: (一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目; (二)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目; (三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。 风险: 法律有禁止性规定:投标人不得相互串通投标报价,不得排挤其他投标人的公平竞争,损害招标人的合法权益。 投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的,投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的,中标无效,处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款,对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;情节严重的,取消其一年至二年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告,直至由工商行政管理机关吊销营业执照;构成犯罪的,依法追究刑事责任。给他人造成损失的,依法承担赔偿责任。 应对措施: 一是按照法律规定参与工程项目的招投标; 二是注意保护商业秘密,即对投标内容进行保密; 三是妥善处理投标使用的各种器材与工具。 2、非法转包 非法转包是指:不履行合同约定,将其承包的全部工程发包给他人,或者将承包的全部工程肢解后以分包的名义分别发包给他人的行为。 下列行为属于转包行为: (一) 总承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部工程发包给他人的(通常指大包); (二)总承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别发包给其他单位的; (三)总承包单位承包建设工程后,未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应项目管理人员,并未对该工程的施工活动进行组织管理 ; (四)法律、法规、规章规定的其他转包建设工程行为。 法律风险: 承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定,收缴当事人已经取得的非法所得。 承包单位将承包的工程转
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