比较司法制度一.PPTVIP

第十章 比较司法制度 一、司法制度的性质与功能 维护公共秩序 通过审判活动仲裁争议 个人自由和监护人 制定法律 保持公共权力机关之间的平衡 教育警示功能 （二）当代西方国家和法律体系的司法原则 当代西方国家的法律体系（Law System） 英、美、法、德、日等国由于历史传统、风俗习惯等方面的差异，其法律体系也各不相同。但追溯其历史渊源，归纳其共性可以看出，西方各国主要分属于两大法系，及大陆法系和英美法系，两大法系在历史渊源、结构形式和技术风格各有其鲜明的特点。 1 大陆法系 概念 又称罗马－日尔曼法系，是指法、德等欧洲大陆国家。在奴隶制罗马法的原则和形式的基础上，以1804年法国民法典为蓝本而形成和发展起来的一种法律体系。 （２）法系发展 大陆法系的主要渊源是罗马法和法国民法典。罗马法主要是指罗马奴隶制共和国从公元前5世纪《十二铜表法》的颁布到公元6世纪查士丁尼《罗马法》大全编纂完成这一时期的法律。罗马法的意义在于最早、最明确的建立了私有的概念，并规定私有权受法律保护（资产阶级后来将其发展为私有财产神圣不可侵犯的原则），最早、最完备的规定了契约自由权，这是资本主义社会经济自由原则的最早表述。 12世纪意大利发现了罗马法，随着出现了研究罗马法的热潮。罗马法对西欧各国产生了极大的影响，有些国家在司法过程中甚至采用罗马法。法国资产阶级取得政权后，根据本阶级利益的要求，吸收罗马法的精华，在19世纪初制定了《法国民法典》，第一次把财产私有制、债、合同等概念按照资本主义的生产方式作了明确的规定。后来，法国又陆续制定了民事诉讼法、商法、刑事诉讼法、刑法等，其基本原则和形式为欧洲大陆国家及拉美国家制定法律所借鉴，形成大陆法系。今天，大多数拉丁语系的国家以及日本等国家的法律制度，基本上都属于这个体系。 特点 大陆法系强调法律的逻辑性、合理性和严肃性，因此大陆法系国家的法律结构一般比较单一，法律主要成文法，没有判例法，而且在民法、商法、刑法等方面都制定了较系统的法典，有一套较为完整的法律体系。法官在审理案件过程中只能依据和服从法律，不得依据判例。判例对法官只有参考价值。也即说，法官只是执行法律，而不能任意解释、创造法律。法官的判决书也比较简明。 第一，罗马法是主要历史源源 第二，法典是法律的基本表现形式 第三，法官忠于法律 第四，立法、行政和法学家的地位特殊 2 英美法系 （1）概念 又称普通法系、英国法、判例法，指早期英国通过法院审理案件“遵循先例”的立法等形式，广泛吸收罗马法、教会法的原则以及日尔曼习惯法、地方习惯，逐渐形成的一种法律体系。 （2）渊源及构成 习惯法。在罗马帝国时期，英国同大陆国家一样受罗马帝国的统治，并适用罗马法。公元5世纪，日尔曼族和撒克逊人统治英国，把日尔曼法律和习惯带到英国，诺曼底公爵威廉征服英国以后，为统一司法权，设立了中央司法机关，实行法官巡回审判制。法官在办案时，除依据国王的诏书和赦令外，主要依据日尔曼法律的习惯。凡被他们认为正确的，合理的，并与立法不相抵触的习惯便被确认为判决的依据。因为法官是国王统一委派的，所以在判案中被因为依据的一些习惯便成了习惯法。由于在全国普遍应用这种习惯法，所以称之为普通法。 （3）衡平法。 衡平法。由于普通法具有明显的保守性和不完善性，不能满足日益发展的商品经济和财产关系复杂化的需要，因此在普通法之外，又发展形成了衡平法。所谓衡平原则，就是道德原则或自然正义，衡平法最初是从保障当事人的正当权益开始的。当时有些利益得不到普通法的保护，有时甚至受到普通法的损害。在这种情况下，利益得不到保护的当事人可以向正义的“化身”——国王提出申诉，由国王通过王权进行干预。后来由国王的大法官根据国王的正义和公平来处理这些案件，久而久之逐渐形成了一套衡平法的原则和惯例，并设立了衡平法院。衡平法并不违反普通法，而是普通法的补充。其诉讼程序相对简单，不设陪审团，一般采用书面形式。 从法律体系的特点来看，英美的法律结构比较杂乱，没有一套系统的方法文件，而是由许多来源不一，形式不同的法律组成，其中主要有习惯法、衡平法、判例法和制宪法等。 3 判例法 所谓判例法就是法官在判决中推出的法律规则。法官对某一案件的判决，由于符合判定发已有的的法律原则，作为一种先例，适用于本级和下级法院处理相同或类似的案件，成为同法律具有相同效力的判例法。由此可见，在英美法系，法官的判决不仅解决具体争讼，而且还具有宣示法律的原则、解释制宪法的作用，也就是说法官不仅是司法，而且立法。因此判例法又称法官法。 遵循先例是判例法的一个基本原则，所有法院在判案时都需考虑有关先例。同一案件的不同法院的判例具有参考价值，不具有约束力；基层法院的判决不作为判例。 4 、判定法 英美法虽然不以成文法著称，单一只有成文的判定法