国际贸易中的法律适用.pdf

国际贸易中的法律适用 处理涉外民事案件，必须解决 两个法律问题 • 1、法律适用问题： • 即适用冲突法，还是适用国内法或 条约中实体规范 • 2、管辖权问题： • 即国内法院应不应该受理这一案 件，应由何国法院审理 冲突法 • 是在各国民事法律规定不同而发生法律 冲突的情况下，指定以何种法律作为调 整某一涉外民事法律关系的边准的法律 适用法。 国际私法关于合同的准据法的 两种观点 • 1、“客观论” ：在客观上最适合于解决合 同的成立及效力等问题的法律 • 2、“主观论” ：首先应是当事人协议选择 适用合同法律，只有在当事人既无明示 的选择，又不能依情况推定其欲选择的 法律时，才是那个与合同有最密切、最 真实联系的法律（意思自治） 意思自治的作用 • 1、预见法律行为的后果，维护法律关系 的稳定 • 2、一旦发生争议，能得到迅速解决 法律适用条款 • 体现在合同中：“合同适用XX 国法律” • 以条款的形式出现在合同中，以便于合 同的履行及争议的解决 如何确定法律适用条款 • 1、当事人自由选定 • 2、根据合同性质、类型等自主选择，可 选择当事人共同参加的国际公约，也可 是一方国家的法律或国际惯例 • 3、有些国家规定，只能选择实体法，而 不能是冲突法，例如中国 管辖权的意义 • 是一国法院审理一个案件的前提条件 • 直接影响一个案件的审理结果 • 直接影响到诉讼当事人合法权益的取得 和保护 管辖权的种类 • 英美法： • 对人诉讼的管辖权和对物诉讼的管辖权 • 大陆法： • 属地管辖权（德国、奥地利、日本）和 属人管辖权（法国） • 按案件性质划分： • 专属管辖权和任意管辖权 《关于国际管辖权和执行法院判 决的公约》如何确定案件管辖权 • 被告住所地是基本依据 • 特殊管辖权 • 对专属管辖权的案件作了划分 • 规定了协议管辖的原则 司法协助 • 一国法院应另一国法院的请求，代为进 行某些诉讼行为，如送达司法文书、传 询证人、搜集证据以及执行法院判决和 仲裁裁决等。 • 提出请求的法院的行为，叫法院委托 • 履行他国法院委托的行为叫司法协助 一国法院何时可以拒绝执行外 国判决 • 对文件的真实性有怀疑 • 委托履行的行为不属该国司法机关的职 权范围 • 与履行国自主权和安全不相容 • 是履行国法律所禁止的诉讼行为 • 不存在互惠 有关司法协助的公约 • 1896年〈民事诉讼程序公约〉 • 1965年〈关于民商事司法和司法外文件 通知和送达的公约〉 • 1968年〈关于国际管辖权和执行法院判 决的公约〉 • 1970年〈关于民商事案件国外取证的公 约〉 仲裁 • 争议双方约定将其争议交由第三者（仲 裁机构）公断并作出裁决。 • 特征： • 1、仲裁协议体现了自愿 • 2、保护当事人商业秘密，因审理不公开 • 3、有利于争端及时解决，因程序简单、 处理迅速、费用低 • 4、裁决是终局性的，对双方均有约束力 仲裁协议 • 可在事前（合同中）签订，也可在争议 发生后双方订立 • 排除了法院对有关争议案的管辖权 仲裁条款 • 地点：我国、被告所在国、第三国 • 机构 • 程序：申请、仲裁员决定、审理、裁决 • 裁决的效力：终局性，不得向法院起诉 • 仲裁