争议解决DisputeResolution-植德律师事务所.PDFVIP

争议解决 Dispute Resolution 目录 公司债券违约的诉讼救济系列 系列之一：公司债券违约诉讼救济的程序要点 1 系列之二：债券偿付期前债券持有人利益的司法保护 5 系列之三：债券持有人会议 9 系列之四：公司债券承销商的民事法律责任 13 系列之五：公司债券受托管理人的民事法律责任 17 监事代表公司诉讼实务初探 21 可交换公司债券交易违约诉讼实务初探 26 《新安排》下内地民商事判决在香港的执行32 1 系列之一：公司债券违约诉讼救济的程序要点 作者：赵一平 李盛根 今年以来，在外部货币政策收紧，融资成本抬升，国家为防范系统性金融风险而去杠杆、强监管的外部环境下， 一些企业显露出主业增长乏力甚至下降，利润微薄甚至亏损，现金流枯竭甚至转负等问题，随之而来的便是债 券违约数量的大幅攀升。据统计，2018 年前 7 个月违约债券数量已超过 50 支，其中不乏上市公司，这个数字 已超过去年全年的总数。 对债券持有人而言，债券违约的救济手段主要有两种：一种是通过协商谈判与债券发行人、担保人进行债务重 组，如债务转移、以资产偿债、债转股、延长支付期、追加担保等；另一种是通过诉讼方式起诉发行人，取得 生效裁判文书后再申请执行，当然在发行人的资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情况下，债券 持有人也可主动采取申请其破产的方式追偿，但由于破产债权人的受偿率普遍较低，故在我国公司债券违约的 实践中还鲜有先例。 本所争议解决团队凭借处理债券违约诉讼的丰富经验，以公司债券违约后债券持有人的诉讼救济为专题，从债 券持有人的角度出发，归纳和探讨其在追偿诉讼中需要关注的若干法律问题，以帮助其更好地维护自身权益， 减少损失。 一、案由的选择 公司债券是指公司依照法定程序发行的，在约定期限内还本付息的有价证券，分为公募和私募两种， [i]它彰显 的是发行人与债券持有人之间的借贷合同关系。公募公司债券的借款期限、利率、还款方式及担保等合同条件 都集中反映在《债券募集说明书》和债券发行公告等文件中。 根据《最高人民法院民事案由的规定》，与债券违约有关的案由主要是“公司债券交易纠纷”（因发行人有未 按约兑付本息等违约行为而提起）和“公司债券回购纠纷”（因发行人未按约履行《募集说明书》中约定的回 购义务而提起）。当然，如债券持有人认为发行人及其实际控制人、债券承销商和相关证券服务机构违反了相 1 关法律、行政法规的规定，在《募集说明书》中有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏等，则可以证券虚假陈述 责任纠纷为案由起诉，虽此类诉讼从性质上为侵权之诉，但对债券持有人来说，仍不失为债券违约发生时弥补 损失的重要手段。另外，《公司债券发行与管理办法》要求发行人为维护债券持有人的利益聘请债券受托管理 人，并订立《债券受托管理协议》，且只要持有公司债券即视为同意该协议，故可认为债券持有人与受托管理 人之间也存在委托代理关系，如债券持有人认为受托管理人有违反该协议的行为，应可以委托合同纠纷为案由 提起诉讼。[ii] 二、当事人的确定 在发行公司债券违约的情况下，起诉的原告应为债券持有人，被告应为债券发行人。另外，根据《公司债券发 行与管理办法》，对于公开发行的债券，债券受托管理人也可以接受全部或部分债券持有人的委托，以自己的 名义代表债券持有人提起民事诉讼，并依法申请法定机关采取财产保全措施。[iii] 债券持有人有时就是投入资金实际认购（买入）债券的投资者，但受限于我国的合格投资者制度，在集合资管 的情况下，有可能出现债券的名义持有人（合格投资者）与实际出资人（不合格投资者）不一致的现象，此时 是否允许实际出资人根据《合同法》第 402、403 条的规定以原告身份直接起诉发行人，在司法实践中尚未见 先例。 可能与发行人共同作为被告参加诉讼的还有债券担保人，其有可能以出具《保证函》的形式