建设工程造价结算十大问题解答.pptVIP

按一般理论，一方当事人主张另一方已构成默认，必须是有约定或法定的情况，当然这里的法定是指法律及行政法规的直接规定；《建筑工程施工发承包计价管理办法》属部门规章，效力层次较低，法院审理案件一般不直接引用而只能参照，因此尚不能直接据此来适用默认条款。且法院在参照《发承包计价管理办法》时还需考虑当事人双方对此规定的悉知程度、是否构成行业惯例及是否构成显失公正等。 4、合理运用默认条款 默认条款无疑是对承包人非常有利的条款，因此在签订建设工程施工合同时，要尽可能的与发包人约定该默认条款并合理加以运用。 （1）当事人要在合同中明确进行约定“发包人收到竣工结算文件后，在XX天的约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的”，这一约定的表述必须清楚、明确，不能含糊。 （2）承包人应当承担已提交及提交完整结算资料的举证责任。为了能够更好的实现该默认条款，承包人应当根据合同的约定在约定的期限内向发包人提交结算资料；在提交结算资料时，要注意保留提交资料的证据。 （3）如果无法直接约定该默认条款，可以尝试间接约定。因为《建筑工程施工发承包计价管理办法》中有类似默认条款的规定，因此可以在合同中约定适用法律包括“部门规章”，或者可以直接约定适用法律之一为《建筑工程施工发承包计价管理办法》。 六、建设工程造价的结算与审计、审核的区别是什么 一个建设工程如果使用财政性资金，则必然面临着政府审计部门的审计或政府财政部门的审核。建设工程造价的结算与审计、审核有何区别，审计、审核结果能否约束承包人，审计、审核结果能否作为承包人与发包人结算工程款的依据？下面就相关问题阐述如下： 1、结算与审计、审核的区别 2、有关法律的规定 下一章 1、结算与审计、审核的区别 建设工程造价的结算与审计、审核有着本质的区别。 （1）概念不同。所谓“结算”是指发包人根据施工合同、国家定额及有关工程资料，对承包人提交的竣工结算申请进行核实、审批工作。而“审计、审核”是指国家行政主管部门对建设业主进行的一种行政监督管理行为。 （2）主体不同。结算的主体一般是发包人或发包人委托的专业的审核建设工程造价的中介结构。而审计、审核的主体是相关有权限的行政部门。 （3）依据不同。结算依据的是发包人与承包人之间的建设工程施工合同及相关联系单、图纸等结算资料。而审计、审核的依据为各地方政府的相应规定及相关结算资料。 （4）法律性质不同。结算是一种民事行为，目的在于确定建设工程造价。而审计、审核完全是一种行政行为，其目的主要是对建设工程的资金使用情况进行监督管理评价。 （5）约束对象不同。结算结果一旦经发包人与承包人认可，约束发包人与承包人双方。而审计、审核结果仅仅约束的是被审计、审核的单位，在无明确约定的情况下审计、审核结果对承包人无约束力。 2、有关法律规定 （1）最高人民法院《关于建设工程承包合同案件中双方当事人已确认的工程决算价款与审计部门审计的工程决算价款与审计部门审计的工程决算价款不一致时如何适用法律问题的电话答复意见》（2001民一他字第2号）“河南省高级人民法院：你院“关于建设工程承包合同案件中双方当事人已确认的工程决算价款与审计部门审计的工程决算价款不一致时如何适用法律问题的请示”收悉。经研究认为，审计是国家对建设单位的一种行政监督，不影响建设单位与承建单位的合同效力。建设工程承包合同案件应以当事人的约定作为法院判决的依据。 （2）江苏省高级人民法院“关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见”第十三条规定：“由国家财政投资的建设工程，当事人未在合同中约定以国家财政部门或者国家审计部门的审核、审计结果作为工程价款结算依据的，承包人要求按照合同约定结算工程价款的，人民法院应予支持。” （3）广东省高级人民法院“关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见”第（二）条规定：“当事人已对政府投资项目进行结算的，应确认其效力。财政部门审计部门对工程款的审核，是监控财政拨款与使用的行政措施，对民事合同当事人不具有法律的约束力。” 七、固定价合同签订后，建筑材料价格上涨幅度很大能否调差？ 1、情势变更（公平原则） 2、适用情势变更原则的特殊程序 3、建筑材料价格大幅上涨多少才能适用情势变更 下一章 1、情势变更（公平原则） 对建筑材料价格大幅度上涨，目前有观点认可可以根据情势变更主张调差。但是适用情势变更的要求比较严格，在司法实践中也是从严把握。 根据《合同法》解释（二）第二十六的规定，“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”适用情势变更必须满足以下几个条件： （1