企业法律顾问真题及复习资料第三节 法律渊源和法律体系.docVIP

PAGE 第三节 法律渊源和法律体系 一、法律渊源 （一）法律渊源的概念 法律的渊源是指法律创制方式和外部表现形式。它包括四层含义：法律规范创制机关的性质及级别；法律规范的外部表现形式；法律规范的效力等级；法律规范的地域效力。 提示：法律的渊源不包括国家机关作出的非规范性法律文件，如判决书、逮捕证、结婚证等。 （二）法律渊源的分类（P15） 法学界依据不同标准，对法律渊源有不同的分类，如分为形式渊源和实质渊源、直接渊源和间接渊源、主要渊源和次要渊源、正式渊源和非正式渊源等。我国法学界综合各种不同情况，将法律渊源大致归纳为制定法、判例法、习惯法、政策、学说和法理等几种主要类型。11 1、制定法 制定法又称成文法，指由国家机关依照一定程序制定颁布的，通常以条文形式表现出来的规范性文件。制定法在我国是直接的、主要的、正式的法律渊源，其中法典是制定法最具有代表性的一种形式。 2、判例法 判例法是指法院对于诉讼案件所作判决之成例，由于对于法院以后审理类似案件具有普遍约束力，因而便成为法的一种渊源。我国不实行判例法制度，因此法院的判例在我国不属于法律渊源，但是上级法院特别是最高人民法院公布的判例，对于下级法院具有一定的指导作用。 3、习惯法 习惯法是指经有权的国家机关以一定方式认可，赋予其法律规范效力的习惯和惯例。人类社会早期的法的渊源大多表现为习惯法。在我国，习惯必须通过制定法的形式表现出来，才能成为正式的法律渊源。 4、政策 政策通常是指一定政党或其他政治组织为达到一定时期的政治目标，处理国家事务、社会公共事务而提出并贯彻的路线方针、规范和措施的总称。执政党的政策实际上就是国家的政策，也可能成为国家的非正式法律渊源。例如，我国《民法通则》第6条规定：“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。” 5、学说和法理 学说是法学家对法律问题的见解或观点，法理通常指“事物的当然之理”或“法之一般原理”，实际上就是我们所说的法的基本精神。 （三）我国的正式法律渊源（P16）04 05 1、宪法； 2、法律，在这里指狭义的法律； 3、行政法规； 4、地方性法规； 5、部门规章； 6、地方政府规章； 7、自治条例和单行条例； 8、特别行政区的法； 9、军事法规和军事规章； 10、国际条约和国际惯例。 【例题?单选题】国务院根据宪法和法律制定的有关国家行政管理活动的规范性文件称为（ ）。 A.基本法律以外的法律 B.行政法规 C.部门规章 D.行政规章 答案：B （四）规范性文件的系统化（P18）05 08 11 规范性文件的系统化是指采用一定方式，对已经制定、颁布的法律、行政法规、规章等规范性法律文件进行归类、整理，集中起来做有系统的排列，以便于实施的活动。其方式有三种： 1、法规汇编，又称法律汇编，是指将规范性法律文件依照一定的目的或标准，作出系统排列，汇编成册。其特点： （1）具有系统性，即根据不同的目的，可以按照时间顺序、部门法分类或法律法规的效力等级等标准，将规范性文件汇编成一定的系统。（2）不改变原有规范性文件的内容，不制定新的法律规范，因此不属于法的创制活动。（3）法规汇编既可以是官方的，也可以是非官方的。07 10 2、法典编纂，是指对规定于不同规范性法律文件而同属于某一部门法的现行法律规范进行审查、修改和补充，编制具有特定结构的、统一的部门法典的活动。法典编纂是国家的重要立法活动，只能由国家立法机关进行。 3、法规清理，是指有关国家机关在职权范围内，按照一定的方法，对一定范围内的规范性法律文件进行审查，确定它们是否继续适用或是否需要修改、补充、废止的专门活动。03 提示：在规范性文件的系统化方式中，属于立法活动的有：法典编篡 ；法规清理。 【例题?多选题】关于规范性文件的系统化的说法，正确的是( )。（2011年） A．规范性文件的系统化方式主要包括法规汇编、法典编纂和法规清理 B．法规汇编是重要的立法活动，只能由国家立法机关进行 C．法典编纂不只是对现行法律规范进行整理归类，还需对其内容加以审查、修改和补充 D．法规清理只能由拥有立法权的国家机关或其授权的机关进行，分为集中清理、定期清理和专项清理 答案:ACD 【例题?多选题】在规范性文件的系统化方式中，属于立法活动的有（ ）。（2005年） A.法规汇编 B.法律汇编 C.法典编篡 D.法规清理 答案：CD （五）法的效力（重点） 1、法律效力的概念和范围（P19） 法的效力是指规范性法律文件所具有的普遍约束力和适用范围，指法律在什么地方、什么时间，对什么人有效。 （1）法律的空间效力。 （2）法律对人的效力。 （3）法律的时间效力。出现法的溯及力的情形有以下几种：11 = 1 \* GB3 ①新法取代旧法； = 2 \* GB3 ②新法将某一类社会关