企业法律顾问真题及复习第8讲 第二章第六节企业并购法律实务-2017新版.docVIP

PAGE 第六节 企业并购法律实务 一、企业并购概述 （一）企业并购的概念（P74） 企业并购一般是指企业的兼并和收购。收购是指一家企业购买另一家企业的资产或股权，以获得该企业的资产所有权或对该企业的控制权。所谓获得控制权，就中国的上市公司投资者而言，是指具备下列情形之一： （1）投资者持有上市公司50％以上的股权； （2）投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30％； （3）投资者通过实际支配上市公司表决权能够决定公司董事会半数以上成员的选任； （4）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响。 【例题?多选题】根据上市公司收购法律制度的规定，下列情形中，属于表明投资者获得或拥有上市公司控制权的有（ ）。 A、投资者为上市公司持股50%以上的控股股东 B、投资者可实际支配上市公司股份表决权超过30％ C、投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会1/3成员选任 D、投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响 答案：ABD 解析：有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权：(1)投资者为上市公司持股50%以上的控股股东；(2)投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；(3)投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会“半数以上”成员选任；(4)投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响。 （二）企业并购的方式（P75）10 1、股权并购； 2、资产并购 【例题?多选题】企业并购的主要方式有( )。（2010年） A、股权并购 B、产品并购 C、资产并购 D、品牌并购 答案：AC （三）股权并购与资产并购的区别 1、交易对象和交易主体不同； 2、对目标企业要求不同； 3、履行的法律程序不同； 4、并购后整合难度不同； 5、适用法律不同。 （1）股权并购首先适用《公司法》和《证券法》，然后适用《合同法》和《民法通则》； （2）而资产并购主要适用《合同法》和《民法通则》，只在公司内部决策程序上适用《公司法》。 提示：股权并购和资产并购同样可以减少市场上竞争对手，改变市场竞争态势，因此都要受《反垄断法》的约束。 （四）企业并购的分类 企业并购按交易企业之间关系，可分为三种类型：横行并购、纵向并购和混合并购。 提示：按照并购是否取得目标公司的同意，可将上市公司的并购分为善意并购和恶意并购。 二、上市公司并购 （一）上市公司并购一致行动人（2017新增）（P77） 投资者有下列情形之一的，构成一致行动人： （1）投资者之间有股权控制关系；（2）投资者受同一主体控制；（3）投资者的董事、监事或高级管理人员中的主要成员，同时在另一投资者担任董事、监事或高级管理人员；（4）参股另一投资者，可以对参股公司的重大决策产生重大影响；（5）为投资者取得相关股份提供融资安排的银行以外的其他法人、组织和自然人；（6）投资者之间存在合伙、合作、联营等其他经济利益关系；（7）与投资者持有同一上市公司股份、且持有投资者30％以上股份的自然人；（8）与投资者持有同一上市公司股份、且在投资者任职的董事、监事及高级管理人员；（9）前列两项人员的父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、 配偶的兄弟姐妹及其配偶等近亲属；（10）在上市公司任职的董事、监事、高级管理人员及其亲属同时持有本公司股份的，或与其自己或亲属直接或间接控制的企业同时持有本公司股份；（11）上市公司董事、监事、高级管理人员和员工与其所控制或委托的法人或其他组织 持有本公司股份。 【例题?多选题】根据证券法律制度的规定，在特定情形下，如无相反证据，投资者将会被视为一致行动人。下列各项中，属于该特定情形的有（　）。 A、投资者之间存在股权控制关系 B、投资者之间为同学、战友关系 C、投资者之间存在合伙关系 D、投资者之间存在联营关系 答案：ACD 解析：投资者之间有股权控制关系，投资者之间存在合伙、合作、联营等其他经济利益关系的，除非有相反证据，否则均可视为一致行动人。本题B选项投资者之间为同学、战友，并不存在经济利益关系，不构成一致行动人。 （二）收购人有下列情形之一的，不得收购上市公司：（2017新增）（P77） 1、负有数额较大债务，到期未清偿，且处于持续状态； 2、最近3年有重大违法行为或涉嫌有重大违法行为； 3、最近3年有严重的证券市场失信行为； 4、存在公司法第147条规定行为的自然人； 提示：《公司法》147条规定的不得担任公司董事、监事、高级管理人员的5种情形； ①无民事行为能力或者限制民事行为能力； ②因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或