我国公司并购的问题与对策.docVIP

我国公司并购的问题与对策 十年来，我国公司并购工作取得了举世瞩目的成就。 但与美国和我国香港地区公司并购实践比较，存在很大差 距。 一、我国公司并购方面存在的主要问题 缺乏一部综合调控公司并购活动的法律或法规 我国公司并购立法与收购实践比较尚嫌落后。有关公 司并购的法律规定散见于民法通则、合同法、行政许可法、 证券法、公司法、金融法及上市公司收购管理办法、上市 公司收购报告书、要约收购报告书、被收购公司董事会报 告书、豁免要约收购申请文件、外国投资者并购境内公司 暂行规定，关于向外商转让上市公司国有股和法人股的通 知、关于外国投资者并购境内公司股权有关税收问题的通 知等法律、法规、规章、规范性文件。 这些法律、法规、规章与规范性文件对我国公司并购 的规范较分散，协调性差，甚至存在自相矛盾和法律冲突 的地方。如对上市公司股票回购，有关收购A股、B股、H 股之间，国家股、法人股和个人股之间的价格换算与利益 区分方面的规定不尽一致和详细；对股东特别是中小股东 的权利保护方面也存在矛盾与冲突。例如证券法规定，强 制要约是指并购公司持有目标公司的股票达到一定比例 时，必须对目标公司全体股东发出收购要约。一般而言， 并购公司控制了 30%的股票以后，就已取得目标公司实际控 制权。但《上市公司收购管理办法》一方面确定中、小股 东享有与大股东平等的机会，另一方面又没有针对中、小 股东权利规定具体、可操作性强的保护措施。只是让这种 理论上的机会能否实现取决于并购公司的意志与并购实践， 致使广大中小股东的权利难以实现。 对反收购制度缺乏明文规定 虽然我国公司并购多以协议收购为主，反收购的案例 极少。但从公司并购实践来看，并不是所有的公司并购活 动都成功，都取得了不俗的回报。有些上市公司在收购后 的经营业绩处于下滑趋势，社会效益及经济效益均不显著。 我国除公司法第一百四十九条不显山不露水地规定了股份 回购这一反收购措施外，对其他反收购手段如中止协议、 白衣骑士、反噬防御的规定尚属空白。 公司并购的行政审批与执法部门不统一 我国公司并购的审批与执法活动涉及中国证监会及各 大区中心城市证券办公室与中央政府、地方政府的经贸、 工商、土地、税收、银行、环保、知识产权、海关、法院、 公安、检察、公证、国资、仲裁诸部门，致使政府对公司 并购实践的国家干预不统一。主要表现在: (1 )对公司并购的行政审批立法不统一; （2） 公司并购批准的权限职责与程序不统一； （3） 公司并购案件的仲裁、诉讼（包括不服行政审批 机关、复议机关决定而提出的行政诉讼）与行政处罚尺度 不统一。 中介机构未能充分发挥作用 公司并购实践表明，中介机构如投资银行、律师事务 所、审计师事务所、会计师事务所、产权交易所（中心） 在公司并购活动中的策划、介绍融资、咨询、草拟协议、 公证、释法、审查、调查、资产评估、出具法律意见书及 财务顾问意见书方面起着举足轻重的作用。由于诸种因素， 中介机构的作用在我国公司并购市场未能充分体现出来。 二、我国公司并购对策 根据我国公司并购实践中存在的以上问题，笔者认为， 公司并购应当从立法、执法、司法、守法和法制宣传教育、 普及法律的各个环节上予以重视和解决。笔者在对我国公 司并购诸多案例综合分析的基础上，适当借鉴我国香港与 美国公司并购的实际经验，提出如下对策： 尽快制定公司并购法，改变法出多门的情况 我国立法权较为分散：有全国与地方人大的立法权； 有中央政府及地方政府的立法权；有中国证监会与中央政 府各部委办的规章制定权；还有最高法院、最高检察院的 司法解释权及上市公司证券交易所（中国内地目前仅有上 海、深圳两家）的规范性文件制定权。致使公司并购方面 的法律规定分散，内容存在不少交叉与重复，甚至有相互 制约、冲突及矛盾的地方。 因此，我国亟待制定一部综合调整公司并购社会关系 的公司并购法。公司并购法统一规范公司并购主体资格及 条件，公司并购方法及期限、信息披露与公告、国有与私 营上市公司产权界定、资产评估、公司并购协议与要约收 购内容，财政、税务、劳动人事、工商、公检法司、银行 部门的协调，土地使用权转让费支付、税收与债权债务、 职工安置与待遇、违约与侵权赔偿责任、公司并购案件的 仲裁与审判、公司并购合同公证、投资银行贷款与抵押担 保等。 适当限制反收购措施美国大多数州立法对公司并购 中的反收购措施是持支持态度的。我国香港“公司合并、 收购与股份购回守则”对反收购规定为“受要约公司的董 事局一经接获真正的要约，或者受要约公司董事局有理由 想念中能收到真正的要约时，在未得到股东大会批准前， 不得采取任何行动，其效果足以阻挠该项要约的实现”。 我国公司并购实践中，善意友好并购占绝大多数，恶 意收购及反收购案例从1994年公司并购开始，发展迄今仅 发生一例。