商事能力制度重构-民商法学专业论文.docxVIP

商事能力制度重构——从企业被吊销营业执照后其主体资格谈起 商事能力制度重构 ——从企业被吊销营业执照后其主体资格谈起 民商法专业 研究生：沙迪 指导教师：李平教授 商事能力是商法理论体系中一个新兴而又充满争议的概念。虽然已经有一 些学者在其著述和文章中涉及到这个概念，而且我国澳门特别行政区的商法典 在第二章作出了专门的规定，但总体来说，学术界对商事能力的研究仍十分缺 乏，就连一篇专门论述这个问题的论文也很难找到。对这个问题的讨论仍然只 是停留在与传统民事能力的简单比较以及对国外有关规定的介绍上面，并没有 对商事能力进行全面的解析。甚至还有学者认为在“民法商事化”及“民商合 一”的趋势下，可以运用民事能力解决相关问题，进而反对商事能力独立存在 的必要性。然而，正是由于学界对商事能力理论的忽视与否定，导致了实践中 的混乱。表现之一就是企业被吊销营业执照后主体资格问题的争论。 本文的基本思路正是以实践当中普遍存在但理论上又颇具争议的被吊销营 业执照企业的法律地位问题为切入点，指出运用传统民法解决商事问题的局限 性，以及在民法商事化过程中所引出的民事规则与商事规则先天的不协调，企 图将商法融合的所谓“民商合一”的观念不但难以解决商事活动中的相关问题， 反而给民法本身的协调增加了许多难度，进而提出引入商事能力概念的必要性， 并对“商事能力”进行了全面体系构建。通过构造商事能力理论，为处于民法 十面埋伏中的商法基础理论注入一丝新的血液，以期能将商法基础理论支柱之 一的商事能力制度在未来可能制定的《商事通则》中有所体现尽一己绵薄之力。 本文的主要创新之处，就是首次对商事能力制度进行较为系统的体系构建， 包括详细区分商事权利能力及商事行为能力：指出商事能力与商主体、商行为 的关系；以及实践中的商事登记和营业执照在商事能力制度中的作用；对商事 能力的限制性问题进行系统归纳；最后运用所构建的商事能力制度来解决实践 中企业被吊销营业执照后主体资格及企业目的外行为效力问题。文章综合运用 中企业被吊销营业执照后主体资格及企业目的外行为效力问题。文章综合运用 了历史分析法、经济分析法，实证分析法、比较分析法、价值分析法等多种研 究方法，共分五章，约五万字。 第一章指出现实生活中，企业被吊销营业执照后所引发的逃避清算及债务， 侵犯债权人的合法利益等一系列法律问题，并列举了国家工商行政机关所作出 的一系列批复和法院的司法性指导意见在解决这一问题上出现的矛盾冲突。学 术界对这一现象进行反思，纷纷寻找理论依据。而如何用原有的民法理论解决 这一问题，成为学者争论的焦点。在争论中原有民法理论的固有缺陷也暴露无 疑。笔者在将这些观点一～归纳并进行检讨的基础上，发现传统民法理论在解 决这一问题上受阻，商法基础理论中商事能力制度的缺失是这一问题的关键。 第二章是为商事能力的引入扫除障碍。(商事能力属于商法的基础理论，根 源于商主体、商行为。只有将商法及其理论与民法相区别，将商法从大民法主 义中独立出来，商事能力才有探讨和存在的可能性)针对目前学界出现的民法 商事化，企图用民法那强大的扩张性和包容性将商法融合的所谓的完全意义上 的“民商合～”的思潮，笔者在对民法和商法的产生基础、发展历程进行了法 史学、经济学、社会学的分析后，对上述观点进行了一一反驳。指出了两者在 逻辑元点、价值取向、经济基础上均不相同，“化”的后果是消极的。一方面破 坏了传统民法严密的逻辑体系，使以伦理为基础的家庭关系濒临破裂；另一方 面使商事制度无法发挥其应有的功效。市场主体(商人)和市场行为(商行为)家 庭化，是与现代社会化大生产要求积聚、吸纳巨额资本，科学地组织资本运营， 实现资本效益最大化是不相容的，“化”就意味着向简单商品生产的自然经济回 归。 第三章系统构建了商事能力制度，通过与商主体、商行为、民事能力等制 度的比较来全面解析商事能力这个概念。并指出运用商事能力来解决实践中吊 销营业执照企业商事主体资格问题的优越性。 第四章是对商事能力限制问题进行阐述。大量引用大陆法系及英美法系国 家相关法律制度为参照，迸～步深化了对商事能力的认识，并运用商事能力制 度来解决企业目的外行为效力问题，再～次凸显了这种制度设计的优越性。 第五章对文章开篇提出的问题，进行总结性论述，阐述解决问题的思路。 关键词：营业执照商事权利能力 商事行为能力 民法商事化经济人 11 The The Theoretical Reconstruction of Ability System of Business 。。。——‘。。——Researching it begin from the subject qualifications of companies after being revoked the business