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1
“资管新规”下家族信托业务 “五问”
作者:欧阳芳菲
作者后记:
本文写作时间是在 《资管新规》发布当时,文中提出的很多问题在中国银行保险监督管理委员会信托监督管理
部于 2018 年 8 月 17 日发布的 《信托部关于加强规范资产管理业务过渡期内信托监管工作的通知》(信托函
〔2018〕37 号, 以下简称 “《信托监管工作通知》”)中获得了解释或修正。文中标明有“作者补记”的
内容为根据《信托监管工作通知》作出的更新。
中国人民银行、银保监会、证监会、外管局于 2018 年 4 月 27 日发布《关于规范金融机构资产管理业务的指
导意见》(银发[2018]106 号文,以下简称“《资管新规》”),已经沸沸扬扬讨论了一年的“资管新规”终
于靴子落地。
对家族信托业务来说,《资管新规》生效版较去年十一月发布的征求意见稿在很多要求上都显得更为“不知所
措”,这对本还在探索阶段的中国本土家族信托业务无疑又施加了更多挑战。
一、 《资管新规》对家族信托是否适用
《资管新规》第三条规定,资产管理产品包括但不限于人民币或外币形式的银行非保本理财产品,资金信托,
证券公司、证券公司子公司、基金管理公司、基金管理子公司、期货公司、期货公司子公司、保险资产管理机
构、金融资产投资公司发行的资产管理产品等。相较于征求意见稿中使用的“资金信托计划”表述,表达出监
管机构将“单一资金信托”纳入资产管理产品的态度。那么如何认定一个信托是不是资金信托呢?在家族信托
业务中,认定一个家族信托是 “资金信托”还是 “财产权信托”有时不是一个容易判断的问题。
在习惯上,一般认为 “财产权信托”与 “资金信托”是按照委托人交付的委托财产不同而相区分的两类信托。
很遗憾,在法律上并未有对这两项概念的明确认定和区分。我们在《信托公司管理办法》中找到了与“资金信
1
托”和“财产权信托”相关的表述,《信托公司管理办法》在规定信托公司经营范围时提到,信托公司可以申
请经营:
从上述表述推断,我们普遍所指的“财产权信托”应为“财产信托”和“财产权信托”的统称。依次推理,以
资金以外的其他财产或财产权利作为信托财产而设立的信托为财产权信托。
对于“资金信托”和“财产权信托”认定至关重要的另一个要素是 “判断时间点”,因为在信托存续期内信托
财产形式经常是多种并且多变的。
举一个典型的例子
自然人 A 拟设立传承型家族信托,为方便信托尽快设立,A 先交付了首笔信托资金 300 万元,而后 A 将其购
买的价值 1000 万元的人寿保险保单项下的保单权益放入信托,将其已经持有的 2000 万元集合资金信托计划
信托受益权转入信托,每年又追加一部分资金交由受托人按其指令进行投资配置,再后来 A 为将其家族企业的
股权装入家族信托而向家族
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