论合同中附随义务-民商法学专业论文.docxVIP

PAGE PAGE 10 第一章 合同中附随义务的一般理论 1.1 合同中附随义务的概念解读 1.1.1 合同中附随义务的内涵 伴随着现代交易的迅速发展，合同义务己由过去的单一变为多样、简单变为 复杂。正如德国法学家所言，“契约可以产生各种不同的义务，如买卖合同产生的 主义务，一方交付物品，对方付款。但同时，还伴随着大量补充性义务，涉及运 输、包装等，这些义务源于合同，且许多情况下要靠推定的方法确定。”① 附随义 务作为一个法律名词，在法学词典中至今没有清晰的解释。同时，尽管其内容在 各国立法中散有体现，但无论是大陆法系国家的民事法典、商事法典或合同法规， 还是英美法系国家的判例中，几乎也未曾见对“附随义务”一词的明确定义。如 前所述，追根溯源，附随义务之概念，源于德国的民法判例学说，德国学者在诸 多关于附随义务判例的基础上，经抽象、概括，提出了“Neberpfliclt，台湾学 者多译之为“附随义务”，认为债之关系在其发展的过程中，基于诚实信用原则， 依其情事，尚会发生各种义务。关于此类义务，德国学者有称之为 Schutzpflicht， 有称之为 Nebenpflicht，有称之为 weitereVerhaltenspflicht。台湾地区学者， 有称之为附从义务，有称之为附随义务，均属 Nebenpflicht 之连译，后者较能表 现其特征。盖此类义务，并非如给付义务之自始确定，而系随着债之关系的发展， 于个别情况要求当事人之一方有所作为或不作为，以维护相对人之利益，于任何 债之关系(尤其是契约)均可发生，固不受特定债之关系类型之限制也。②梅仲协先 生针对买卖合同采用列举方式对附随义务加以界定，即关于买卖当事人之附随义 务，有以下三种情形:（1）出卖人应将关于买卖标的物之法律上种种关系，告之 于买受人，是之谓出卖人之告之义务。（2）标的物之危险，于交付前，己应由买 受人负担者，出卖人于危险移转后，标的物交付前，若为标的物支出费用而属必 要者，得依关于委任之规定，属于非必要者，得依关于无因管理之规定，径向买 受人请求偿还。是之谓买受人之费用偿还义务。（3）关于买卖当事人费用之义务， 除法律另有规定，或契约另有订定，或另有习惯外，应依下列之三种原则……③ 我国内地学者对附随义务的定义不一，有人认为附随义务是指“法律没有明 文规定，当事人之间也无明确约定，但为维护对方当事人的利益，并依社会的一 般交易观念，当事人应当负担的义务。”④ 有人认为它是“在合同履行过程中，为 ① 罗伯特·霍恩.德国民商法导论[M].北京:中国大百科全书出版社，1999:129. ② 王泽鉴.债之关系的结构分析.《民法学说与判解研究》(4)[M].北京:中国政法大学出版社，1999:99，100. ③ 梅仲协.民法要义[M].北京:中国政法大学出版社，1998:165. ④ 叶知年.合同法应设定附随义务[J].政治与法律.1999，（1）. 辅助实现债权人之给付利益或周全保护债权人之人身或其财产利益，债务人遵循 诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯而履行的通知、协助、保密、 保护等给付义务以外之义务。”① 有人认为“附随义务指法律无明文规定，当事人 亦无明确约定，为保护对方利益和稳定交易秩序，当事人依诚实信用原则所应负 担的义务。”② 有人认为“附随义务是指债的关系在其发展的过程中，为使债权能 够圆满实现，和保护债权人其他权益，基于诚实信用原则，债务人除给付义务外， 尚应履行其他行为的义务。”③ 有人认为“广义的附随义务是于合同关系发展的各 个阶段均可发生的，当事人依诚信原则所应负担的义务。狭义的附随义务，为合 同履行中依诚信原则产生的给付义务以外的义务。”④还有人认为“合同附随义务， 是合同义务的扩张，指合同当事人按照约定全面履行给付义务的同时，必须履行 通知、减损、协助、保密等与合同有关的义务。”⑤ 由上可知，理论界对附随义务存有广义和狭义两个方面的理解。广义的附随 义务是指在合同关系发展的各个阶段均可发生的，当事人依诚信原则所应负担的 义务，包括先合同义务、履行中的附随义务和后合同义务。狭义的附随义务是指 仅在合同履行过程中为保护当事人的利益或给付义务的履行而产生的通知、协助、 保密、保护等义务。因先合同义务、后合同义务与附随义务在诸多方面尚存有差 异，故不能简单的将其归入附随义务之范畴（其间的具体区别，本文将在后文中 详细阐述，在此不赘）。此外，从我国《合同法》立法来看，其第 42 条从缔约过 失责任角度规定了先合同义务，第 60 条第 2 款规定了合同履行中的通知、协助、 保密等附随义务，第 92 条规定了后合同义务。可见立法者采用的是狭义的附随义 务概念。我国立法作此规定，其优点十分明显，既方便人们理解，又有利于