企业合同新管理2.ppt

二、可得利益损失的认定问题? 可得利益损失的确定，应综合考虑：纯利润规则、可预见规则、减轻损害规则、损益相抵规则 合同约定：目的条款、保证条款 证据收集： 律师费损失：仲裁支持、诉讼一般不支持。 三、调解的问题 过于复杂，导致不能执行 条件过多，责任不明 定不明 第五章 疑难问题解答与互动 对于营业执照的审查，应注意根据其原件判断是否具有法人资格，及经营期限、经营范围、经营地点、是否年检等信息，以判定其身份是否符合工商法规的规定； 对于资质等级的判断，应审查其相关的资质证书，以确定其是否合法、有效及是否在合法的范围之内从事经营活动； 对于需要许可方能从事的行业，应审查相关方是否具备相关的生产或经营等方面的许可手续； 对于涉及从业人员专业资格的交易，应结合合同约定的内容及履行方式，审查履行合同过程中所需的特定人员是否具备相应的专业资格； 根据交易内容及当事人的情况，某些交易需要审查提供标的物的一方是否具有合法的处分权； 对于经办人，应当审核其授权委托权限或代理权限与交易内容是否相适，明确其与被代理方情况是否相符。合同主体为自然人的，还应核对其合法有效的身份证件、联系地址，以及是否具备从事相关交易所必需的资格等。 2、内容的合法性 审查合同内容的合法性，应当根据不同层面的法律规范、相关国际条约（如有）等方面的规定，并结合法律对于合同内容、审批手续等方面的要求。其中，审查合同是否有效依据法律及行政法规，但不能忽视最高法院司法解释的相关规定。 主要包括： 审查合同条款及签订合同的过程中，是否涉嫌存在《合同法》中所规定的合同无效、免责条款无效、可申请变更或撤销的情况； 签订及履行合同的前提条件，包括相关交易是否已经处于企业章程的授权、是否取得上级企业的授权，以及是否已经依法获得政府部门的批准； 合同中的约定是否与法律规范的强制性规定存在冲突，特别是与规范相关交易的单行法律的强制性规定存在冲突； 审查合同中所用的法律术语、技术术语是否与标准的解释或通常的理解相同； 审查交易标的物的质量标准是否符合法律的明确规定以及强制性标准的具体规定； 审查合同的名称与合同内容、属性是否一致，特别是有名合同的名称与合同内容是否存在冲突等。 3、权利义务的明确性 审查合同时应注意合同中的权利义务是否明确，以避免当事人因权利义务不明而丧失权益或导致损失。此类审查包括可识别性、可衡量性，主要包括： 履行内容范围是否明确、具体，以及是否可以识别、衡量质量并可以履行； 各阶段应履行的内容、先后顺序、时限等约定是否明确、具体，相关的权利义务归属是否明确； 自行处理争议的程序中，时限、工作内容、责任方是否明确、具体，需要选择的争议解决机构是否已经明确、有效； 对于双方权利义务的约定，以及违约构成要件、违约责任是否具备可识别性、可衡量性； 合同如有附件，其内容是否明确具体、是否与合同正文冲突，以及合同中是否已规定冲突解释顺序。 4、法律风险的可预见性 对于具体权利义务的列举，是否由于严谨性不足而存在产生较大争议的可能性，或合同中未对这种可能的情况约定判断标准和解决方法； 是否存在由于术语或关键词不统一而造成的条款冲突，或由于表述不一致而影响权利义务的明确性； 对于合同中约定禁止的行为，是否具有相应的违约责任条款，以及类似的缺乏相应条款配合的合同条款； 对于篇幅较长的合同，或内容较为复杂的合同，应注意某些概念会由于使用场合的不同而发生内涵及外延的变化，避免由此而引起的权利义务变化。 ? 合同中是否已经结合交易的特点、背景并基于通常的判断，对可能发生的问题或争议进行了充分的预见，以维护委托人利益、提升交易的安全性； 合同约定的履行地点，或合同中明示或隐含的管辖等条款，是否有利于维护委托人的交易安全、便于委托人行使权利。 ?（二）合同外部质量审查 条款的完备性：必备条款 结构的合理性 语言表述的准确性：不能使用的表述“大概”、“一切”、“尽快”，合同法规定的“合理期限”是法官适用的判断条款，是为了补充合同约定不足。 版面的美观 ?四、合同审查成果的提交 （一）基本要求 有限审查原则——仅针对法律风险出具审查意见 有限保证原则——仅依据现有资料出具审查意见 合法性原则 （二）合同审查意见的形式 疑问：用于标示合同中未述及、无法判断的部分，或对无法理解、比较异常的条款提出疑问。 说明：对审查意见的依据加以描述，或以说明正确内容的方式纠正合同条款中在措辞、引用法律、引用条款等方面存在的错误。 ? 提醒：对明显不利于委托人的条款，或是对合同中并未提供的条款，以提请注意的方式要求委托人关注其重要性。 建议：以简短的表述提交合同以外新的方案、思路等，以优化原合同中的方案或表述方式，供委托人在实际交