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* * * 债与物权的区别 权利主体和义务主体不同:对人权和对世权; 内容不同:相对权和绝对权; 客体不同:物、行为和智力成果与物 补充:担保制度 《中华人民共和国担保法》 (1995年10月1日起施行) 规定了5种担保方式:保证、抵押、质押、定金、留置。 《合同法》对合同的担保也作了类似规定。 1、保证 指债务人以外的第三人为债务人履行债务而向债权人所作的一种担保。即保证人与债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按约定代其履行债务或承担责任的行为。 保证关系人 被保证人(债权人) 保证人 一般保证:指保证人只承担担保上的责任而不承担主债务履行责任的保证。主债务未经审判或仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,保证人可以拒绝承担保证责任。 连带保证:指保证人与主债务人对主合同债务履行承担连带责任。当主合同债务没有按约定履行时,债权人可向债务人或保证人中的任何一人要求履行债务。保证人不能拒绝。 注意:在订立保证时,要约定保证方式,如果没有约定或约定不明确,则默认为连带保证。 两种方式 连带保证 一般保证 2、抵押 指债务人或第三人向债权人以不转移占有的方式提供一定财产作为抵押物,用以担保债务履行的担保方式。 关于抵押登记: 《担保法》规定,抵押物为土地使用权、城市房地产、林木、乡镇企业的厂房、航空器、船舶、车辆、企业的设备和其他动产的,应到相关部门办理抵押物登记手续,否则,抵押合同无效。(其他财产抵押当事人自愿登记) 注意:抵押物已登记的优先于未登记的受偿。 抵押关系人 抵押权人(债权人) 抵押人(债务人或第三人) 下列财产可以抵押: (1)抵押人所有的房屋和其他地上定着物; (2)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产; (3)抵押人依法有权处置的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物; (4)抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具和其他财产; (5)抵押人依法承包并经发包人同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权; (6)依法可以抵押的其他财产。 下列财产不得抵押: (1)土地所有权; (2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权; (3)学校幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施; (4)所有权、使用权不明或者有争议的财产; (5)依法被查封、扣押、监管的财产; (6)依法不得抵押的其他财产。 3、质押 指债务人或第三人将其动产或权利移交给债权人占有,用以担保债权履行的担保。 可以质押的权利主要有: ①票据:汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单 ②依法可以转让的股份、股票; ③ 依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权; ④ 依法可以质押的其他权利 质押关系人 质权人(债权人) 出质人(债务人或第三人) 质押 动产质押 权利质押 4、定金 由合同一方当事人向另一方当事人交付一定数额的货币,以保证债权实现的担保方式。债务人履行债务后,定金应当返还或抵作价款。 1、定金罚则: 给付定金的一方不履行约定债务的,无权要求返还定金,收受定金的一方不履行约定债务的,应当双倍返还定金。(作为履行合同担保) 2、定金可以作为订立合同的担保,同样适用定金罚则。 3、定金数额限制:不超过主合同标的额的20%。 定金:有担保作用,适用定金罚则。 订金:没有担保作用,相当于一笔预付款。 5、留置 指债权人按合同约定占有对方(债务人)的动产,当债务人不能按合同约定期限履行债务时,债权人有权依照法律规定留置该财产,并享有处分该财产,得到优先受偿的担保方式。 构成要件: 债务清偿期限已到; 债权人合法占有; 债权与财产的占有存在牵连关系。 因保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合同及其他法律规定可以留置的合同而发生的债权,可以使用留置。 建设工程施工合同实际上是一类特殊的加工承揽合同。建设工程施工时,在竣工验收交付使用前,工程由承包方负责看管,从法律上看,承包方也是事先合法掌握了发包方的财产,但由于建设工程对社会影响巨大,长期以来我国法律并未认可承包方的留置权,留置的概念中也明确限定了留置的范围为动产,排除了不动产。新的《合同法》规定:“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿
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