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关于独立董事制度建设及公司治理结构完 善及发展意义研究 摘要：独立董事制度作为新兴的公司治理结构，在新时代 的公司管理中发挥了越来多的作用，为适应我过经济发展的 需要，完善和发展我国独立董事制度日益重要。本文通过比 较中西方不同的独立董事制度，分析我国上市公司治理结构 中存在的主要问题，通过探讨独立董事制度对我国上市公 司治理结构的影响作用提出一些设计独立董事制度的基本 思考点及完善这一制度的建议？ 关键词：独立董事制度；内部控制；小股东权益；治理 结构；企业发展 独立董事制度理论概述介绍 独立董事制度最早发端于美国。但美国与英国公司法均 确立单层制的公司治理结构。也就是说，公司机关仅包括股 东大会和董事会，无监事会之设。因此，独立董事在实际上 行使了双层制中监事会的职能。而在德国、荷兰等国公司法 确定的双层制下，公司由董事会负责经营管理，但要接受监 事会的监督，董事也由监事会任命。 二、我国与美国独立董事制度的区别 1?概念界限上的区别 在美国，“独立董事”就是“外部董事”，但是这些名 称有一个发展演变的过程。 在美国现代公司制度建立之初，就有大股东及其代表以 非雇员董事身份进入董事会，这些人被称为“外部董事”。 外部董事从一开始就是代表大股东利益的，他们与管理层的 区别是职务上的，被称为“任职限定”。 以后在钱德勒所讲“经理资本主义”时期，许多企业没 有大股东，董事会被管理层控制，虽然也有非雇员董事进入 董事会，但他们与管理层有许多利益关系。经济学家把这些 人称为灰色董事”，意思就是不是真正的外部董事。 证券交易委员会使用“独立董事”概念，就是与灰色董 事相区别，是指有双重限定的外部董事。但是，无论“外部 董事”、“灰色董事”和“独立董事”，都只界定了与公司 管理层的关系，而没有界定与股东或大股东的关系。这是美 国独立董事和中国独立董事一个最主要的区别。 2.独立董事作用的区别 [1]美国独立董事的作用主要在两个方面： 第一，对投资公司（包括各种基金）o 1940年法案规定, 一个基金的董事会至少有40%的独立董事。2001年证券交易 委员会公告“投资公司独立董事的角色”中规定，一个基金 的董事会至少有50%的独立董事，并且规定独立董事不是基 金的雇员、发行商或投资顾问。 第二，对上市公司。只要求董事会中的审计委员会由独 立董事组成。2000年1月20日公告中指出：“新规定要求 审计委员会最少要由3个成员组成，并且只能由独立董事组 成。”50%以上的构成使独立董事对基金拥有了决策权；同 样，全部由独立董事组成的上市公司董事会审计委员会对公 司的财务监督和信息披露也拥有决策权。拥有决策权是美国 独立董事制度的另一个基本特点。 【2】我国独立董事的作用 从中国证监会对独立董事作用的规定可以看出，虽然规 定的方面很多，但能构成决策权的只有聘请外部审计、咨询、 财务机构，以及“如果上市公司董事会下设薪酬、审计、提 名等委员会的，独立董事应当占有二分之一以上的比例”这 样一些不确定的权力。 三、我国独立董事制度实施中存在的问题 1?国有股“一股独大”的情况相当严重 我国国有企业实行股份化改造时通常采取剥离非核心 资产、以原国有独资企业作为唯一发起人组建股份有限公司 进行首发公募的办法，国家在大多数上市公司中拥有高度集 中的股权。在我国现行制度安排下，这种股权结构势必造成 大股东控制公司董事会，操纵独立董事的提名、选举和任免, 决定独立董事的报酬，从而使独立董事的人格独立和利益独 立难以得到保证。 2?独立董事和监事会共存的“二元制”公司治理结构， 导致职能重叠 我国实行的是“二元制”公司治理结构。依照分权制衡 的原理和逻辑，从监督权力的角度看，在已经有监事会的公 司治理结构下，再设立独立董事会是多余的了，因为会造成 双头监管，带来公司资源的浪费和监管权力的冲突。 3.独立董事不能充分发挥其独立的监督职能 独立董事的选聘环节存在问题 《指导意见》规定，“由上市公司董事会、监事会、单 独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提 出独立董事候选人”，这一规定，势必造成大股东控制公司 董事会，操纵独立董事的提名、选举和任免，决定独立董事 的报酬，从而使独立董事的人格独立和利益独立难以得到保 证。 [21独立董事报酬与其职责不对称 根据《指导意见》的规定，独立董事没有酬薪，只有津 贴。要承担重大的责任而不给予足够的报酬，一来吸引不到 一流的人才担任独立董事，二来权责不对称，很难调动独立 董事的工作积极性。 四、完善我国独立董事制度的几点建议1.明确独立董 事对公司的治理权力 首先，独立董事应有知悉权及相关的程序保障机制？独 立董事设计的目的是为了改变经营者决策权力的结构，达到 监督？制衡的作用？经理层可能不愿意向独立董事提供与其