合同法实务笔记章正璋.docVIP

合同法实务 笔记其实过一遍也就好了，多看点法条和司考的案例吧 一、合同法的调整范围 《合同法》第二条： ????本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 协议：类似契约，但不等同地契、房契，仅为权力文书。 身份关系：但人格关系受《合同法》保护，如肖像被盗用。 其他法律：在《婚姻法》、《收养法》中，对于协议规定也很少，不够完善。讨论： 1.借腹生子合同 适用《合同法》，为租赁行为。 民法中要出生且为活体后才有人身关系，借腹生子仅有一定的人身性，不足以排除在《合》外。毁约后，可要求赔偿，但不强制执行。因子宫非纯粹物。其他完全纯粹物合同，违约一般都继续执行。 2.借种合同 适用《合同法》，但若协议中涉及男方对未成年之女不承担任何责任则是无效的。 精子、卵子还未构成人身关系，因此适用《合》，但从社会公序良俗方面考虑，男子对此子女，是有抚养义务的，男女协议“男方不承担任何责任”是无效的。 3.捐精、捐卵合同 适用《合同法》，但当事人不需要对出生的子女负责。理论上，我国未有案例。 4.收养合同?????????????不适用《合同法》 5.离婚合同（协议）?????如，在离婚协议中附加条件（做财务总监等），是不适用的。 6.相约自杀合同 不适用《合同法》，如大学生QQ相约自杀，QQ10%责任，张某20%，死者70%。 QQ案中，张某对于死者的协议不是合同，所以无效，不产生违约责任（指张某未死），仅为侵权；QQ与死者之间的合同（软件使用时的同意书），为合同，但与相约自杀协议的产生等无关。另外，QQ是电信服务业，与因公路、河流等因素而死，不同服务机关单位的服务性质是不同的。 7.安乐死合同 ????不适用《合同法》，现在我国不允许“安乐死”，已经有案例，在死者及其家属都同意的情况下，医生仍然被判刑。 8.许某与吴某等监护权监护合同纠纷 父母系未成年人的法定监护人，父母可以将对未成年人财产的管理权委托给未成年人的其他近亲属，父母也有权终止委托关系，而无须征得其他近亲属的同意。 ? 二、合同法的基本原则 基本原则： ????平等、自愿、公平、诚实信用、等价有偿、公序良俗、合法权利受保护 在个案裁判中，一般不引用 《合同法》： ?????第三条合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。 ?????第四条当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。 ?　　第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 ?　　第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 ?　　第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得 ?扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 ?　　第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自 ?己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 ?　　依法成立的合同，受法律保护。 讨论： 1.青岛买卖房屋案——诚实信用 A买B的房屋，有海景，B为城市规划局人员，后有新楼建设挡住了海景，B在明知房子会因此贬值的情况下，仍将房子卖给A。其他条文难引用，最后引用了诚实信用原则。 2.甘肃买卖奶牛案——公平原则 A以养牛为业，冬天因意外灭失草料，而此时道路不通无法外出购置，B在明知若无草料A的牛必然饿死的情况下，要求A以二牛换八千斤草料，完全不等价。A告B，胜诉。 此合同为互易合同（《合》第一百七十五条?当事人约定易货交易，转移标的物的所有权的，参照买卖合同的有关规定。）。 根据《合》第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销： ????（一）因重大误解订立的； （二）在订立合同时显失公平的。 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。 A和B之间的合同是可撤销的。 3.《合同法学案例分析》课本，案例3，P6——公平原则 ? 三、合同的订立 （一）要约与承诺 ?????第十三条当事人订立合同，采取要约、承诺方式。 ?????第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定： ?　　??（一）内容具体确定； ?　　??（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 ?????第二十一条承诺是受要约人同意要约的意思表示。 讨论： 1.北京购买秦始皇兵马俑案 ????A以为在百货大厦买了兵马俑真品，但后知道是纺织品，告百货。被告律师反驳，兵马俑为国家国宝不可能在百货大楼出售为全国人民都所知的，A在讹诈。最后，判合同未有效订立，退货还钱。 2.台湾马戏团购买白猴案 马戏