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2017 司考卷四答案解析（真题练习） “做历年真题就是做来年真题” ，通过历年真题的学习， 可以感性认识司法考试的题型、 命题风格、各学科分值分布、考察的重点及难易程度。虽然今年只是客观题全面推行机考， 但是，也拟在副省级城市或省会城市考区的 2-3 个考点，试点主观题考试机考的方式，可 以看出计算机化考试已经是今后司法考试的一个趋势， 大家现在也可以多多模拟， 来适应计 算机化的考试环境。 一、(本题 21 分) 案情：被告人李某于 2014 年 7 月的一天晚上， 和几个朋友聚会， 饭后又一起卡拉 OK ， 期间餐厅经理派服务员胡某陪侍。 次日凌晨两点结束后， 李某送胡某回家的路上， 在一废弃 的工棚内强行与胡某发生了性关系。案发后李某坚称是通奸而不是强奸。此案由 S 市 Y 区 检察院起诉。 Y 区法院经不公开审理，以事实不清证据不足为由作出无罪判决。检察机关提 起抗诉， S 市中级法院改判被告人构成强奸罪并处有期徒刑三年。二审法院定期宣判，并向 抗诉的检察机关送达了判决书， 没有向被告人李某送达判决书， 但在中国裁判文书网上发布 了判决书。 问题： 1．本案二审判决是否生效？为什么？我国刑事裁判一审生效与二审生效有无区别？为 什么？ 2．此案生效后当事人向检察院申诉，程序要求是什么？ 3．省检察院按审判监督程序向省高级法院提起抗诉，对于原判决、裁定事实不清或者 证据不足的再审案件，省高级法院应当如何处理？ 4．如果省高级法院认为 S 市中级法院生效判决确有错误，应当如何纠正？ 5．此案在由省检察院向省高级法院抗诉中，请求改判被告人无罪，被告人及其辩护人 也辩称无罪，省高级法院根据控辩双方一致意见，是否应当做出无罪判决？为什么？ 1．【答案解析】 (1)未生效。二审判决应当在宣告以后才生效，本案二审判决始终未向 被告人李某宣告， 也未向李某送达判决书， 裁判文书网上发布判决书也不能等同于向李某宣 告判决，李某始终不知道判决的内容，因此本案二审程序未完成宣告，判决未生效。 (2) 一审裁判的生效时间为裁判送达后次日开始计算上诉、抗诉期限，经过上诉、抗诉 期限未上诉、 抗诉的一审裁判才生效。 由于我国实行二审终审制， 普通案件二审裁判为终审 裁判，但需要送达后始生效，即二审当庭宣判或定期宣判送达裁判文书后发生法律效力。 2．【答案解析】 (1)当事人及其法定代理人、近亲属首先应当向 S 市检察院提出，案情 重大、复杂、疑难的，省检察院也可以直接受理。 (2) 当事人一方对 S 市检决定不予抗诉而 继续向省检察院申诉的， 省检察院应当受理， 经省市两级检察院办理后， 没有新的事实和证 据不再立案复查。 (3)S 市检认为判决裁定确有错误需要抗诉的，应当提请省检抗诉。 (4) 省 检认为判决裁定确有错误可以直接向省高院抗诉。 3．【答案解析】 (1) 经审理能够查清事实的，应当在查清事实后依法裁判； (2) 经审理仍 无法查清事实，证据不足的，不能认定原审被告人无罪的，应当判决宣告原审被告人无罪； (3) 经审理发现有新证据且超过刑诉法规定的指令再审期限的，可以裁定撤销原判，发回原 审法院重新审判。 4．【答案解析】省高级法院既可以提审也可以指令下级法院再审。 (1) 提审由省高院组 成合议庭， 所作出判决裁定为终审判决裁定； 提审的案件应当是原判决裁定认定事实正确但 适用法律错误，或者案件疑难、复杂、重大，或者不宜由原审法院审理的情形。 (2) 省法院 指令再审一般应当指令 S 市中院以外的中级法院再审，依照第二审程序进行；如果更有利 于查明案件事实、 纠正裁判错误， 也可以指令 S 市中院再审， S 市中院应当另行组成合议庭， 依照二审程序进行。 5．【答案解析】法院可以根据具体情况，既可以作有罪判决也可以作无罪判决。 (1) 本 案系审判监督程序的案件， 法庭审理的对象是生效的法院判决裁定是否有错误， 判决有罪无 罪的依据是案件事实、证据及适用的法律是否确有错误。 (2) 检察机关的抗诉是引起再审程 序的缘由， 其请求改判无罪已经不是控诉的含义， 也不是控方， 不存在控辩双方意见一致的 情形。 二、(本题 22 分) 案情：甲生意上亏钱，乙欠下赌债，二人合谋干一件“靠谱”的事情以摆脱困境。甲按 分工找到丙， 骗丙使其相信钱某欠债不还， 丙答应控制钱某的小孩以逼钱某还债， 否则不放 人。 丙按照甲所给线索将钱某的小孩骗到自己的住处看管起来，电告甲控制了钱某的小孩， 甲通知乙行动。 乙给钱某打电话： “你的儿子在我们手上， 赶快交 50 万元赎人， 否则撕票 ! ” 钱某看了一眼身旁的儿子，回了句：“骗子 ! ”便挂断电话，不再理睬。乙感觉异常，将情 况告诉甲。 甲来到丙处发现这个孩子不是钱某的小孩而是赵某的小孩， 但没有告