从东莞某特大组织卖淫案看“司法审计报告”的质证要点.docVIP

从东莞某特大组织卖淫案看“司法审计报告”的质证要点 广东广强律师事务所?? 陈琦 近日，我广东广强律师事务所王思鲁律师、吴杰臻律师承办的东莞某特大组织卖淫案在东莞市中级人民法院公开开庭审理，央视对该案持续九天的庭审也进行了跟踪报道。但是，作为一名旁听了该案庭审的法律人，却不能不对侦查机关表示“愤怒”：控方在这起全国关注的影响性案件中出示的证据，在程序、实体各方面的违法竟然“无处不在”！下面便以该案认定被告人组织卖淫罪“情节特别严重”的关键证据——东莞市某会计师事务所出具的《专项审计报告书》为例谈谈控方在证据准备方面的“不正确”。 ? 一、 《专项审计报告书》是认定被告人组织卖淫“情节特别严重”的关键证据 《刑法》第三百五十八条规定组织卖淫“情节特别严重”必须要具备强迫不满十四周岁的幼女卖淫，强迫多人卖淫或者多次强迫他人卖淫，强奸后迫使卖淫的，造成被强迫卖淫的人重伤、死亡或者其他严重后果，或者组织他人卖淫情节特别严重这些条件之一，而本案中不存在“强迫”一说，因此控方只能从“组织卖淫收入”以及“卖淫人次”入手论证被告人情节特别严重。在这个背景下，出具一份《专项审计报告书》，从“专业”的角度来认定被告人组织卖淫金额特别巨大，组织多人卖淫多次便成为必要了。 也就是说，如果缺少了东莞市某会计师事务所出具的这份《专项审计报告书》，仅凭各被告人的口供和证人证言，只能证明“组织卖淫”的事实存在，而无法较为准确地得出“情节特别严重”的结论，进而无法将被告人的刑期加重到“无期徒刑或者死刑”。因此，无论基于法律论证的角度还是出于追求其他效果的目的，《专项审计报告书》都是不可或缺的关键证据。 ? 二、东莞市某会计师事务所出具的《专项审计报告书》在形式和实质上均存在致命的违法之处，不能作为定案的依据 （一） 东莞市某会计师事务所不具有司法鉴定资质，由没有司法会计审计鉴定资质的会计师事务所和注册会计师出具的司法审计报告不能作为定案的依据 《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》第三条规定：“国务院司法行政部门主管全国鉴定人和鉴定机构的登记管理工作。省级人民政府司法行政部门依照本决定的规定，负责对鉴定人和鉴定机构的登记、名册编制和公告”。 《司法鉴定机构登记管理办法》第三条第二款规定：“司法鉴定机构是司法鉴定人的执业机构，应当具备本办法规定的条件，经省级司法行政机关审核登记，取得《司法鉴定许可证》，在登记的司法鉴定业务范围内，开展司法鉴定活动。” 《司法鉴定人登记管理办法》第三条第二款规定：“司法鉴定人应当具备本办法规定的条件，经省级司法行政机关审核登记，取得《司法鉴定人执业证》，按照登记的司法鉴定执业类别，从事司法鉴定业务。” 广东省司法厅将司法会计审计鉴定纳入登记管理范围，每年度公布《国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册（广东省）》，司法机关在刑事诉讼中要进行司法会计审计鉴定必须要委托在名册内具有司法会计鉴定资质的鉴定机构和鉴定人。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第八十四条第一项规定对鉴定意见应当着重审查“鉴定机构和鉴定人是否具有法定资质”，第八十五条第一项、第二项规定“鉴定机构不具备法定资质，或者鉴定事项超出该鉴定机构业务范围、技术条件的，鉴定人不具备法定资质，不具有相关专业技术或者职称，或者违反回避规定的”鉴定意见不能作为定案的依据。 回归本案，王思鲁律师和吴杰臻律师在阅卷发现《专项审计报告书》这一关键时，第一时间登录广东省司法厅的官方网站进行查询，发现出具该审计报告的“东莞市某会计师事务所”并不具备从事司法会计鉴定的资质，而进行专项审计的注册会计师李某、何某同样也没有出现在广东省司法厅颁布的司法会计鉴定人名册里，因此在庭审质证时直接提出了《专项审计报告书》是由没有司法会计审计鉴定资质的会计师事务所和注册会计师出具，因而不能作为定案的依据时，公诉人对辩护律师的意见没有进行任何反驳。 ? （二）《专项审计报告书》没有附司法机关的委托书，在形式上也不符合法律规定 《司法鉴定程序通则》第十二条规定：“司法鉴定机构接受鉴定委托，应当要求委托人出具鉴定委托书，提供委托人的身份证明，并提供委托鉴定事项所需的鉴定材料……鉴定委托书应当载明委托人的名称或者姓名、拟委托的司法鉴定机构的名称、委托鉴定的事项、鉴定事项的用途以及鉴定要求等内容”；第三十五条规定：“司法鉴定文书应当由司法鉴定人签名或者盖章。多人参加司法鉴定，对鉴定意见有不同意见的，应当注明。　　司法鉴定文书应当加盖司法鉴定机构的司法鉴定专用章。” 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第八十四条第四项规定要着重审查“鉴定意见的形式要件是否完备，是否注明提起鉴定的事由、鉴定委托人、鉴定机构、鉴定要求、鉴定过程、鉴定方法、鉴定日期等相关内容，是否由鉴定机构加盖司