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浅析新形势下的职务犯罪主体的认定 随着社会经济的快速发展，现行的法律也为了适应社 会而不断的完善着，这就要求我们在生活中寻找问题，找 到了问题才可能逐一的解决问题，而当今社会中职务犯罪 的形式和手段是多种多样，这样就更应该完善法律，从而 制约出现的新形势犯罪。例如，公司雇佣工、大学生实习 生、合同工等是否可以用职务犯罪的构成要件去制约？ 由于我国企业的新旧体制转换，就业形式的多样化， 以及部分公司、企业或者其他单位用工制度的不规范，对 职工范围国家行政部门、劳动部门又没有明确的规定，造 成了从业人员称谓复杂、身份多样，有正式工、长期工、 固定工、合同工、派遣工、季节工、临时工等之称，这些 从业主体中与公司、企业或者其他单位签订了用人合同， 确立了劳动关系，明确了双方的权利和义务，与公司、企 业或者其他单位形成了行政上的隶属关系，固然具备了职 务侵占罪犯罪主体的资格，也就是上述概括的四类人员之 O 任何法律都存在局限性，不可能面面俱到包罗所有问 题，职务侵占罪的法律条文和司法解释也同样，不可能对 职务侵占罪的犯罪构成要件规定得十分完备。除了上面所 述的四种不同身份的人以外，公司、企业或者其他单位中 还存在大量的临时工、派遣工、实习生、兼职人员等，他 们不是单位正式在编人员，他们与企业没有签订劳动合同, 劳动关系不清，双方的权利和义务关系没有明文规定。这 部分人员是否能成为职务侵占罪主体在司法实践中就成了 争议的焦点，一些观点认为职务侵占罪的主体必须是与公 司、企业或者其他单位签订了用人合同，确立了劳动关系, 明确了双方的权利和义务，劳动合同是要式合同，不但要 以书面形式订立，而且要具备法定的必备条款，否则就不 能成为职务侵占罪的主体。有些观点认为只要存在事实劳 动关系，就可以构成职务侵占罪的主体。笔者想就这部分 人员的犯罪主体构成问题，分别作一下分析探讨。 一、公司、企业或者其他单位的临时工主体资格问题。 顾名思义他们是公司、企业、单位雇用的非正式职工，这 些人员是单位根据工作的实际需要临时从社会上招聘的， 由于用人单位或从业者本人的原因，用人单位和从业人员 之间应当签订劳动合同而未签订合同，他们能否构成职务 侵占罪的主体，似乎一纸书面的劳动合同成了判断身份的 唯一依据，那么我们在司法实践中在界定和甄别公司、企 业或者其他单位的人员时，是否必须以有没有依法签订劳 动合同，确立劳动关系为标准，以此来判断是否属于公司、 企业或者其他单位的人员呢？这种以合同定身份的争议， 随着XX年1月1日实施的《中华人民共和国劳动合同法》 切实执行将会越来越少了。该法规定的第七条：用人单位 自用工之日起即与劳动者建立劳动关 系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当 自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 第十四条第三款：用人单位自用工之日起满一年不与 劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订 立无固定期限劳动合同。 这些法律条款明确规定单位用工必须依法签订劳动合 同，没有签订劳动合同的，如果劳动者接受用人单位管理, 从事用人单位指定的工作，并获取劳动报酬和劳动保护， 双方实际履行了劳动法所规定的权利义务，即为“事实劳 动关系”，也就成为有学者所说的“准公司、企业或者其他 单位的人员”，如果从业人员实施了 “将本单位的财物占为 己有”的行为，我们不必再将是否有书面劳动合同作为 “公司、企业或者其他单位的人员”的必要条件，而是要 研究它行为的客观方面，如果客观要件符合职务侵占罪构 成条件，就完全可依照职务侵占罪的主体追究其刑事责任。 二、兼职人员的主体资格问题。在现实经济社会中， 一个人在一个或多个单位兼职获得报酬，这种情况十分普 遍，这就给我们界定是否是公司、企业或者其他单位的人 员带来难度。那么兼职在公司、企业或者其他单位从事某 一工作是不是具备该单位的人员资格呢？我们要从事物的 本质来分析，具体情况、具体分析、具体对待，区别情况 而定，同样是兼职人员情况也不尽相同，有的是同一单位 不同部门的人员，比如行政科的人员兼职本单位的产品销 售工作（系销售科的业务）；有单位外的人员从事该单位的 业务工作，比如甲单位的人员为乙单位推销产品或招揽业 务；有社会人员为单位推销产品或招揽业务，他们的主体 性质应该怎样界定呢？ 1、同单位人员兼职本单位业务的，笔者认为本单位人 员兼职本单位业务的，其所从事的职责必定是其单位指派 或者单位的规章所规定，这种受单位委托或授权，完成单 位规定的工作，兼职人员与本单位的管理与被管理的从属 关系仍没有变，兼职人员的身份依然是本单位人员，虽然 该工作不属自己本身岗位的职责范围，还可能是临时性和 特定性的，因为受于单位的委托或授权，