论美国公司法上的商业判断规则——兼与对我国公司立法的启示.pdfVIP

虑商业决策的情况及背景，对于了解公司事务以及指导其运作方面，他们的确比 法院处于更好的位置，用法官的决策代替董事业已做出的商业决策，尤其需要谨 慎。有鉴于此，商业判断规则的背后反映了法官对商业世界的一种“司法敬意”， 也是司法介入商业世界的一种深度上的把握，也正是此点激起了笔者的研究兴 趣。 本文共分五个部分。前言主要提出问题、说明本文的研究价值、研究方法以 及对参考文献进行综述。 第一部分是对本文研究范围的界定，主要阐述商业判断规则“是什么”的问 题。首先，通过判例引述对传统商业判断规则、修正商业判断规则的内涵进行界 定。其次，鉴于商业判断规则是法官在审理董事注意义务的案例中所总结出的普 通法规则，笔者通过董事注意义务与商业判断规则之间关系的厘清，使商业判断 规则的外沿得到明晰，并为读者理解下文商业判断规则司法运用中的若干问题打 下基础。最后，对本文的研究范围做了四个限定：限于特拉华州法院的商业判断 规贝{J、不包括公司破产情况下的商业判断规则、不包括商业判断规则中的派生诉 讼内容、大多数为公众公司中的商业判断规则。 第二部分在论述了商业判断规则“是什么”的问题后，该部分主要用来解释 商业判断规贝Ij“为什么”豹问题。较之于其它领域的法律，公司法作为商业领域 的基本法，其背后隐藏的利益最大化动机也更加明显，在当代公司法学研究中， 效率是一个主导性的理论范式，因此本章主要运用法经济学的方法，从公司契约 性的角度来解释商业判断规则的“正当性”。 第三部分主要阐述商业判断规则的“怎么用”的问题。普通法规则是“活的 法律”，要加深对商业判断规则的理解与掌握，以及体会到法官的司法路径，最 佳方法是挑选一个典型案例进行考察，该部分挑选了2006年特拉华州颇受争议 的迪斯尼案进行分析，并评述了迪斯尼案在“安然后”时代的现实意义。 第四部分主要阐述商业判断规则在加拿大的移植状况，从判例法的角度分析 了加拿大对美国商业判断规则的折衷与继承，该部分既是法律移植情况的介绍， 也是第五部分的铺垫，其中，加拿大法院对于商业判断“合理性”的强调，相较 于美国对“过程”的强调是二国最大不同点。 第五部分主要通过对以上四个部分的总结，从借鉴商业判断规则的角度，回 2 答如何完善我国董事注意义务这个问题。首先对现状进行分析，发现目前因立法 缺位闯题导致了司法、执法缺位现象，对董事违法注意义务的行为表现的过分宽 容，然后重点从商业判断规则的法律移植、司法理念、司法路径、司法解释、配 套制度五个角度提出了有关完善董事注意义务的意见。另外第四部分加拿大“如 何移植”的内容，对回答我国“如何借鉴”这个问题也有莫大的帮助。 [关键词]商业判断规则恶意重大过失 ontheBusiⅡess RIIleofAm耐can Judgm姐t Corpa廿伽Laws： Some Chin鹤e le酉slationinspira虹雠oncorpom戗蚰Law Absn-act law M町or：econ明lic law Direction：cofporatiolI Au也or：Ch∞cong Tulor：Pfo缸sof QiQun即陋即如转：小· As stal帕盯doncas鹳ofdirector，s ajlldicial dlltyofcarc，t量地b岫豁sjudgrn吼t called is commonlawnlleof laws． nlle(soBJlqaⅦ1ique