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PAGE PAGE 12 基于委托贷款的集团内法人企业之间现金共享结构产品设计 宋亮华 若干法人企业之间特别是同一集团内企业法人之间，有的企业现金（指金融机构账户内的活期存款，下同）富余，有的企业现金短缺，它们希望组成一个法人间的联合体，以模拟内源融资的方式相互调剂成员间的现金余缺，以期降低整个联合体内各成员的融资成本或提高各成员富余资金的收益。这一目标可以通过两种方式达到：一是企业之间直接相互调剂现金；二是通过金融中介机构提供的法人企业之间现金共享结构产品调剂现金。我国法律不允许企业之间的直接借贷，法人企业之间共享现金资源的唯一途径是通过金融中介机构以委托贷款的方式运作。目前，国内外商业银行普遍提供法人企业之间现金共享结构产品（或现金池产品，基于委托贷款的集团资金管理解决方案）帮助联合体解决上述问题，然而国内商业银行提供的法人企业之间现金共享结构产品需要做一些合规性完善，本文拟就此作一些规范性探讨。 一、欧美银行集团现金管理的基本模式 在集团内部共享和配置现金资源是集团现金管理的核心内容。在欧美国家，通行的现金集中管理模式主要有现金汇集、现金池和净额清算三种。 1、现金汇集是指集团成员企业的现金直接转移到一个真实的现金汇集账户，该账户由集团总部控制，成员企业账户保持零余额或目标余额，成员企业对外支付如资金不足，可实时从现金汇集账户获得资金。 2、现金池是指成员企业账户资金在不实际转移的情况下，实现集团内资金共享彼此的现金资源。 3、净额清算是指集团内各企业之间的现金交易不实时结算，而是定时轧差后在成员企业间划拨资金。 上述三种模式有一个共同的前提，即法律允许集团内部法人企业之间相互直接提供资金融资，不禁止企业之间的自由借贷，即法人企业之间非贸易结算项下的资金自由划拨。 集团现金管理是国际先进银行成熟的产品，由于各国具体法律有差异，我国商业银行显然不能照搬西方模式，在借鉴西方模式设计符合我国国情的法人之间现金池业务模式时，需要结合我国法律规定和客户需求进行本土化改造，以提高产品和服务的合规性。 二、我国法律对法人企业之间现金共享的规定 1、企业法人之间的直接借贷被禁止，但允许通过中介借贷。我国法律规定，不同法人实体账户间资金的真实（物理）转移，如果没有贸易结算背景，就会形成公司间贷款。而在我国，法律明文禁止法人企业之间直接相互提供资金融通，即禁止公司之间借贷。中国人民银行《贷款通则》第六十一条规定：“企业之间不得违反国家规定办理借款或者变相借贷融资业务。”?最高人民法院《关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款应如何处理问题的批复》明确规定：“企业借贷合同违反有关金融法规，属无效合同。” 由此可见，我国禁止企业之间非贸易结算项下的资金自由流动，企业之间要合法地从事借贷活动只通过金融中介机构以委托贷款的方式操作。即便是采用委托贷款方式，法律也有限制，如证监会《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》，禁止国内上市公司向控股股东及其他关联方通过委托贷款方式提供资金。 2、金融中介机构可开办委托贷款业务。我国法律允许法人企业之间通过金融机构间接相互提供资金融通。《商业银行法》规定委托贷款属商业银行经营范围之内的业务，中国人民银行《关于商业银行开办委托贷款业务有关问题的通知》进一步明确商业银行可以开办委托贷款业务，其对委托贷款的定义与《贷款通则》一致；《企业集团财务公司管理办法》允许财务公司办理集团内企业之间的委托贷款。 3、委托贷款基本规定。《贷款通则》第7条规定：“委托贷款系指由政府部门、企事业单位及个人等委托人提供资金，由贷款人（即受托人）根据委托人确定的贷款对象、用途、金额期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回的贷款。贷款人（受托人）只收取手续费，不承担贷款风险。”简而言之，委托贷款是指一方委托第三方（商业银行、财务公司等中介）向另一方发放贷款并管理贷款，贷款中介不承担贷款损失风险，只负责按照委托人所指定的对象或投向、规定的用途和范围及双方商妥的条件（金额、期限、利率等）代为发放、监督使用并协助收回贷款。委托贷款应遵循以下基本原则，这些原则也是商业银行提供基于委托贷款的集团现金集中管理产品应遵守的： 一是委托贷款实行基金制，先有委托存款，后发放委托贷款。 二是委托贷款余额不得超过委托存款余额，银行不垫款，不承担风险。 三是银行不对委托存款计息，委托贷款利率由借贷双方确定，银行只收取中介服务费用。 四是委托放存款的资金必须自有，企业借入资金（包括银行透支）不能用于向其他法人企业发放委托贷款。 4、委托贷款具体模式。按照参与委托贷款的资金提供方和资金需求方的数量配匹关系，委托贷款可分以下四种具体形式：一是“一对一”，即只有一个资金提供者和一个借入资金者；二