继续教育《吸收传统文化精髓 促进法治中国建设》.ppt

（四）有意识地养成法治思维 法律至 上思维 公平正 义思维 责任后 果思维 规则和 证据思维 形式理 性思维 程序正 当思维 权力制 衡思维 权利义 务思维 法律效 力思维 形式理性思维？ 马克思 韦伯认为法律规范、法律、法制是一种形式理性。 形式理性是一种形式主义的思维和判断，依据的标准是依法办事、依法办案，是强调形式正义而非实质正义。 案例：辛普森杀妻疑案 辛普森案是美国加利福尼亚州最高法院对前美式橄榄球明星、演员O·J·辛普森进行的刑事诉讼案件。辛普森被指控于1994年6月24日犯下两宗谋杀罪，受害人为其前妻妮克尔·布朗·辛普森及其好友郎·高曼。 有罪证据： 凶杀现场两处发现辛普森的血迹； 现场提取的毛发与辛普森的头发相同； 警方在现场和辛普森住宅发现的血手套是同一付，两只手套上都有被害人和被告的血迹； 在辛普森住宅门前小道、二楼卧室的袜子和白色野马车中，都发现了辛普森和被害人的血迹。 疑点： 犯罪时间 血手套 袜子血迹两面一致 致死方式 结果： 陪审团裁决结果：辛普森无罪。 未定罪前，被诉者只是犯罪嫌疑人、被告人，而不是有罪者、人犯或罪犯 被告人不能自证其罪或者无罪。在讯问时被告有权保持沉默　 罪刑法定，疑罪从无，不得有罪推定 审讯时有权要求律师在场，法庭有义务为其指定律师 当事人对上述权利完全了解 绝不冤枉一个好人与绝不放纵一个坏人 追求形式正义的形式理性思维为何要坚持？ 首先，离开形式正义，人们将无所适从。形式理性思维从遵循形式逻辑，是依据法律规定而做出的确定判断，这中判断如同数学和逻辑学一样，任何掌握规则的人通过正确推导演算就能得出相同的结论。 法律思维小故事： 老师：“树上有十只鸟，开枪打死一只，还剩几只？” 学生：“是无声手枪还是一般的手枪？ ”老师：“是一般的手枪。 ” 法律思维小故事：法学院师生对话 学生：“枪声有多大？” 老师：“80～～100 分贝。” 学生：那就是说会震得耳朵疼？”老师：“是。” 学生：“在这个城市里打鸟犯不犯法？” 老师：“不犯法。” 学生：“您确定那只鸟真的被打死啦？” 老师：“确定。拜托你告诉我还剩几只就行了， OK？” 学生：“OK。树上的鸟里有没有聋子？ ”老师：“ 没有。” 学生：“ 有没有关在笼子里的？” 老师：“ 没有。” 学生：“ 边上还有没有其他的树，树上还有没有其他鸟？”老师：“ 没有。” 学生：“ 有没有残疾的或饿的飞不动的鸟？” 老师：“ 没有。” 学生：“ 算不算怀孕在肚子里的小鸟？” 老师：“ 不算。” 学生：“ 打鸟的人眼有没有花？保证是十只？” 老师：“打鸟的人眼没有花，就十只。” 学生：“ 有没有傻得不怕死的鸟？” 老师：“ 都怕死。” 学生：“ 会不会一枪打死两只？” 老师：“ 不会。” 学生：“ 所有的鸟都可以自由活动吗？”老师：“ 完全可以。” “如果您的回答没有骗人， ”学生最后满怀信心地说，“打死的鸟要是挂在树上没掉下来，那么就剩一只；如果掉下来，就一只不剩。” 老师晕倒 …… …… 由于个体之间对实质正义的认识不同，只好通过妥协制定规则来“定纷止争”，这个规则能被多数人认同或容忍，但可能会违背你的或我的正义观，但却是可接受的，这就是形式正义。依法办事就是从形式正义出发来办事的。 其次，形式理性思维主要表现为程序正义。如过程序具有高度的正当性，且行为主体都严格遵循这种正当性，那么结果在法律上是被认为是公正的。 再次，形式理性思维追求法律真实，而非客观事实。大多数情况下二者等同，但有时候并不等同，比如借钱没立字据。 以上都是形式理性的范围，它与实质的正义、公平、客观事实存有距离，但是要实现全社会的秩序、安定和最大多数人的自由和安全，必须重视形式理性。 “国无常强，无常弱。奉法者强则国强，奉法者弱则国弱。” 韩非子 司马牛见到师兄子夏后忧愁地说自己没有兄弟。子夏安慰他说君子和人交往态度恭瑾而合乎礼节，那么普天之下到处都是兄弟 》[1] 司马牛忧曰：“人皆有兄弟，我独亡。”子夏曰：“商闻之矣：死生有命，富贵在天。君子敬而无失，与人恭而有礼，四海之内，皆兄弟也。君子何患乎无兄弟也？”司马牛见到师兄子夏后忧愁地说自己没有兄弟。子夏安慰他说君子和人交往态度恭瑾而合乎礼节，那么普天之下到处都是兄弟司马牛忧曰：“人皆有兄弟，我独亡。”子夏曰：“商闻之矣：死生有命，富贵在天。君子敬而无失，与人恭而有礼，四海之内，皆兄弟也。君子何患乎无兄弟也？