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调解的成功和成功的调解
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问题及提纲
从当事人角度看:调解的成功是“案结事了”;从调解员角度看:成功的调解需要当事人“进对门”、机构“把好关、选对人”和当事人的配合
一、“进对门”当事人为什么进商事调解“这扇门”?
二、“把好关”商事调解应保持特色,有所为有所不为?
三、“选对人”当事人心目中商事调解员是什么样子?
四、对调解书进行司法确认或和解转仲裁的感悟
五、调解心得
一、当事人为什么进商事调解“这扇门”?
1、案源、属性有特色
客户直接申请、法院转办非主要案源
案件属性:有涉外因素为主
2、客户申请或接受的因素有特点
国内客户看重:半官方背景、门好进、脸好看
综合性服务,可满足客户多样化需求 国外客户看重:半民间中立身份、服务设施、规范的规则
专业化的调解员队伍和网络化的服务
保持中高端服务品牌
抓住一带一路制定规则的机遇,做好
争议解决战略布局
与相关律师协会合作,将调解中心作为“律
师参与化解和代理涉法涉诉信访”中适宜案
件的解决平台
启示:
2009年中央政法委主导下大调解工作的指导意见及最高院诉调对接机制有当时的背景。目前应针对法院立案制度改革及“能调则调,当判则判”的司法理念,在合作对象和诉调对接等有所为有所不为以增强调解有效性,避免风险
1、应将自贸区、开发区基层、中级法院作为诉调对接合作的重点
2、对法院转来的案件应当有个“负面清单”
二、商事调解应保持特色,有所为有所不为
结合最高院《关于进一步贯彻“调解优先、调判结合”工作原则的若干意见》第四条的规定,对“诉调对接”案件应有所为有所不为:
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三、当事人心目中商事调解员是什么样子?
适格
一照镜子: 是老成持重还是年轻缺信
二拍座位: 是谁请你坐调解者的位置,能否坐端正
三拍胸脯: 扪心自问是否有爱心、热心和耐心
四拍脑袋: 是否有解决问题的智慧和打破僵局的能力
特色
要熟悉国际贸易和外商投资法律、公约和惯例
要对中国贸促会特色的法律职能要有了解
要掌握外事礼仪、常识及形象
三、当事人心目中商事调解员是什么样子?
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五要: 要珍惜当事人的信任
要取得当事人的信赖
要让当事人信服
要勤于和善于总结
要培养“顺手感”
六不: 有利害关系的争议不介入
涉及不熟悉专长领域不轻易参与
时间和档期没有保证不接受
发现一方没有诚意不再继续程序
采用“司法确认”或“和裁”程序不要忽略可裁性
不要过份追求调解结果的形式
三、当事人心目中商事调解员是什么样子?
四、对调解书进行司法确认或和解转仲裁的感悟
保持调解特色,把司法确认和“和裁”作为特例
(一)对接的分类:目的是当事人的便利化
1、调仲对接:被动型调仲对接的调解;主动型调、仲对接的调解
仲调对接
2、诉、调对接:诉调对接;调诉对接
目前的问题:对接应是双向。
(二)价值体现和风险:
1.对当事人:可避免诉累、赋予和解协议强制执行力,但应理性和诚信;
2. 服务手段的多元化和有成就感,但要求严格、适用性范围有限制;
3.对调解机构: 1+1大于2解决了其难言之隐,但不宜过分强调;
4.对调解员:荣誉和信任感突出但责任放大;
5.对调解、仲裁和审判机构:功能多元化、提高受案量和结案率,但对专业能力、快速反应机制和监督水平提出高标准,存在虚假诉讼、枉法裁判的风险
(三)应注意的问题:
1、和解协议的内容应具有可裁性多适用于债务、确认纠纷
2、仲裁条款必须严谨详细、约定的仲裁机构规则有关于“和裁”的规定
3、选择一名适格的调解员
4、司法确认应按照最高院《关于司法确认程序的若干规定》办理
5、并非所有的争议都适用诉调或和裁对接的方式
(四)应避免的问题:
1、当事人主体不适格;
2、侵犯国家和社会公共利益;
3、侵犯案外第三人合法权益;
4、和解协议内容并非双方真实意思表示。
四、对调解书进行司法确认或和解转仲裁的感悟
协商:易错过救济时机,但争议大多数通过协商解决
仲裁:依赖于协议的有效性、机构的可行性、裁决的可执行性,适用于败诉方为境外
诉讼:受管辖、审限及可执行性制约,适用败诉方在境内
调解:缺乏强制力,调解成功后履行率高,适应于简单或复杂案件
结论:商事调解适应“易、难”两端
五、心得-商事调解适用对象
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·调解是有“生命”的
·调解不单要用脑更要用“心”
·调解不单要用技巧更要用“
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