论行政合同的平等性.docVIP

PAGE PAGE 1 论行政合同的平等性 本文认为：行政合同的平等性是指，在行政合同法律关系中，行政主体与行政相对人的法律地位平等，行政主体的特权的行使必须源于公共利益的需要并且严格符合相关法律的实体和程序规定。行政合同的平等性源于其出现的背景、原因。行政合同是市场经济深度发展的产物，其价值恰恰在于在行政过程中充分尊重了行政相对人的意志。探讨行政合同的性质依赖于对其价值本位的认识，统观世界各国的行政合同制度，大致可以分为三种类型：第一种是英美法系国家以普通法为本位的政府合同；第二种是法国以行政为本位的行政合同；第三种是德国以合同为本位的行政合同。中国行政合同制度的价值本位应该借鉴国外的先进经验，在适度保证公共利益的条件下，平衡行政合同的行政性与合同性，注重行政合同的平等性。行政合同的平等性体现在其功能和意义上，行政合同中对民法原理的适用也体现了行政合同的平等性，政府采购合同作为行政合同的一种重要类型尤其体现了其平等性。 一、 西方国家行政合同的价值本位 1、 英美法系国家以普通法为本位的政府合同制度 英国行政机关签订的合同也适用一般的合同法规则，即私法规则。签订合同一直是英国政府实现其行政目标的传统，1979年以后，私有化的政治倾向进一步扩大了合同适用的领域，例如内政部通过与公司签订合同管理监狱和羁押中心、议会授权政府通过合同委托行使制定法赋予的职能、对公用事业实行私营化等。 张越.英国行政法[M]北京：中国法制出版社,2004：485这些新的发展趋势证明了行政合同在英国已经成为政府经常使用的一种行政手段。但是，“直到1988年的《地方政府法》，在政府合同的授予方面，英国法并没有多少正式的全国性立法或者判例，而是以政府行为的惯例规范，虽然在法律上授予合同的裁量权并不是不受限制的”。 [英]L. Neville Brown, French Administrative Law, Clare don Press, 1998, p205.转引自姜明安.行政法与行政诉讼法[M]北京：法律出版社，2003：222英国行政合同适用普通法规则的例外主要包括：第一，当行政合同的内容与普通法的基本原则不一致时，合同的条款可以不适用普通法的基本规则；第二，代表英王签订的合同要服从例外的规则，并要受1947年的王权诉讼法的约束。由地方行政当局制定法设立的机构签订的合同，实体方面还是在程序方面都要受越权无效原则的约束。 A. W. Bradley and K. D. Ewing: constitutional and Administrative law, Longman 2003, 13 张越.英国行政法[M]北京：中国法制出版社,2004：485 [英]L. Neville Brown, French Administrative Law, Clare don Press, 1998, p205.转引自姜明安.行政法与行政诉讼法[M]北京：法律出版社，2003：222 A. W. Bradley and K. D. Ewing: constitutional and Administrative law, Longman 2003, 13 ends. 转引自姜明安.行政法与行政诉讼法[M]北京：法律出版社，2004：485-486 张越.英国行政法[M]北京：中国政法大学出版社，2004：484 美国政府合同的相关规范主要体现在三个方面：（1）美国宪法第1条第10款关于合同和协定的规定是政府合同必须遵循的基本规定；（2）以判例法和成文法组成的普通合同法制度，原则上适用于政府合同，除非法律另有规定；（3）有关政府采购合同的专门立法，主要包括《军事服务采购法》（其中规定有关美国国防部与企业之间订立武器装备合同的类型和方法）和《联邦财产和行政服务法》（其主要对行政服务总署和其他的民事行政机构的采购进行了规范）。最值得称赞的一个成文法是1984年的《联邦采购规则》，该法是美国联邦政府把有关与联邦政府缔结合同应当遵循的规则辑录在一起而形成的一个综合性法规，是联邦政府想要统一政府合同行为的努力。有了这个《规则》，农业部、国防部等部门签定合同的程序和合同本身就不至于像过去那样差距太大。这些制定法制度影响着美国政府采购的各个方面，规范了采购合同的适用，确定了选择政府合同对方当事人的政策、以及合同类型的选用和政府合同中特定条款采用的统一规则。根据《联邦采购规则》的规定，只有契约官能够代表政府缔结和签署契约，契约官只有在其获得授权的范围内进行的缔约活动才对政府产生拘束力，无授权或者超越授权缔结的合同，对政府没有拘束力，风险由相对方自行负担；除非无权代理行为被合同申诉委员会或法院解释为“漠视授权”或经过有权官员“认可授权”方产生拘束政府的