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PAGE PAGE 4 浅析合同法中格式条款的概念 《中华人民共和国合同法》从1999年10月1日开始实施，至今已15年了，它的制定和实施,对维护社会经济秩序,促进国内经济、技术和对外经济贸易的发展,保障社会主义建设事业的顺利进行,具有十分重要的作用。但是，没有完美无缺的法律，现实社会的复杂性、多变性注定了法律在运行过程中难免出现缺陷，合同法亦是如此，在此，就合同法中关于“格式条款”的定义问题和大家一起探讨。 合同法第三十九条第二款对格式条款的定义是：格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式条款是现代社会经济高速发展的产物，格式条款最早产生于垄断行业，因为垄断行业具有雄厚的经济实力或技术实力，它们的这种优势地位促使它们为降低交易成本，提高交易效率而运用相对独立、固定的条款形式与不特定多数相对人订立内容近似的合同。伴随着科技的飞速发展，社会经济出现了迅速腾飞，特别是消费领域和公用事业更是一日千里，于是作为日常贸易法律表现形式的格式条款广泛的出现在了社会经济生活中。据统计，目前普通消费者订立的消费合同总数中，有格式条款的合同数量大约占95％以上。所以有的学者称“我们生活在格式合同的世界里”。 格式条款具有定型化的特点。所谓定型化的特点，是指格式条款具有稳定性和不变性，它将普遍适用于一切要与格式条款提供者订立合同的不特定的相对人，而不因相对人的不同有所区别。一方面，格式条款文件，普遍适用于一切要与条款的提供者订立合同的不特定的相对人，相对人对合同的内容只能表示完全的同意或拒绝，而不能修改、变更合同的内容。因此对于制定方而言，格式条款是指在订立合同时对方不得协商的条款；对于格式条款，相对人只能表示“要么接受，要么走开”，没有讨价还价即协商的余地。 值得注意的是，根据我国合同法第三十九条的规定，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。可见，格式条款的主要特点在于“未与对方协商”。而未与对方协商并不意味着已定的条款不能和对方协商，言外之意是就已定的条款，对方还有商榷的可能。然而，事实并非如此，在追求利润最大化的驱使下，格式条款的制定方制定了对其百利而无一害的条款，这些条款制定后，制定方凭借其垄断和优势地位强行对方接受，根本不允许对方更改，即“对方不得协商”。 基于此，有的学者建议格式条款的定义应当是：格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时对方不能协商的条款。我认为把格式条款定义为：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时对方不得协商的条款。”更为准确。 在这个定义中，“不能”和“不得”谁仅有一字之差，但文意迥然不同。“不能”是指能力有限，达不到某种结果；“不得”是不应该、不可以、不允许的意思。对于格式条款的制定方而言，其本意就是不允许对方协商，也就是说，对方不得协商。于是，有利于合同格式条款制定方的“霸王条款”出现了，他们利用霸王条款非法获利，侵害消费者的合法权益。 《中华人民共和国合同法》从1993年开始起草，历时6年的时间，于1999年10月1日开始实施。合同法制定的时期正是我国从计划经济体制向市场经济体制转型的时期，在迅猛发展的市场经济运行过程中，格式合同的大量使用已是必然，为了规范格式合同，保护消费者的合法权益，合同法中首次提出、使用了“格式条款”这一概念，并对格式条款的使用做了比较详细的法律规范。立法的当时，把格式条款定义为：格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。之所以在定义中使用“未与对方协商”的陈述，我想，立法者当时的意图一定是希望通过市场经济体制的彻底改革，打破行业垄断，形成真正的自由竞争的市场环境。那时，提供格式条款的一方，为了竞争生存的需要，完全有必要在未订立合同之前，就合同中的某些可能发生争议的条款采取某种合理的方式同对方进行协商，从而达到双方权利义务的平衡，体现合同的公平、公正，这是当时立法者的初衷。然而，事与愿违，时至今日，中国的垄断行业、一些具有优势地位的行业依然大量存在，为了自身的利益，他们我行我素，制定的格式条款根本不容更改、根本不和对方协商，一句话：“对方不得协商”，这是他们的主观意志。看来，立法者当时的初衷没有实现。 合同法运行15年的实践表明，合同法中格式条款的概念应定义为：格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时对方不得协商的条款。 磐石工商局 隋立军 二〇一五年一月十三日