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- 2019-12-11 发布于江西
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提请检察院抗诉申请书
申请人:马某。
申请请求:申请人不服无锡市中级人民法院某判决书,认为该
判决认定事实错误、错误适用法律,特申请无锡市人民检察院提请
江苏省人民检察院向江苏省高级人民法院对本案提出抗诉。
事实和理由:
一、?本案基本情况概况:
申请人及其丈夫孙某与李某之间长期存在煤炭买卖业务往来。
申请人系以自己承包的无锡市新某物资经营部的名义从事经营活动。
为方便考虑,申请人(无锡市新某物资经营部)也曾委托李某代为
在包头地区办理煤炭的发货、结算等业务。
2002?年起至?2005?年?9?月业务终止,申请人与李某双方往来业
务大约在?200?万元,李某结欠申请人款项。
因往来业务繁多,帐目混乱。2005?年?9?月?30?日,李某就双方
往来进行对帐。对帐清单中,就双方存在的争议,双方确认为:1、
关于?03?年?12?月?24?日至?30?日中,李某有否从农行包头市昆区支行
汇出过?15?万元给申请人;2、农行包头市青山支行的?17?万元,由李
某去核查。
2005?年?10?月?2?日,双方又在无锡市石塘湾派出所订立了一份
协议书,协议书约定:由李某回包头查昆区农行由?2003?年?12?月份
孙(指申请人的丈夫孙某)汇出的?15?万元的单据,如查出单据是孙
汇出的,所造成的经济损失由孙全部承担,如查不出此款的单据,
一切由李某承担损失及此款。双方同时在协议书中又约定“青山农行
孙某的款项单据金额为?17?万元,由李拿出未拿此款证据为依据,如
果李拿不出依据,由李承担;如果拿出依据,由孙承担”。
上述协议订立后,李某未提供证据,又不归还争议款项。申请
人即于?2005?年?12?月?12?日,向无锡市某区人民法院提出诉讼。
2006?年?7?月?6?日,无锡市某区人民法院经审理后作出了
(2005)民二初字某号民事判决书,判决驳回申请人的诉讼请求。
申请人不服,提出上诉,无锡市中级人民法院经审理后,作出了某
判决书,判决维持原判。
二、上述一、二审判决均错误认定事实、错误适用法律:
1、对双方有关?17?万元货款的争议,一二审判决均错误认定事
实:
一审诉讼中,法院认定?2004?年?1?月?7?日,孙某(申请人的丈夫)
开设的农行包头市青山支行账户中有取款?17?万元的事实,并认定该
17?万元款项被孙某提取。对此,申请人认为,一二判决根本无视申
请人与李某已有的约定。
依据双方?9?月?30?日的对帐清单以及?10?月?2?日的协议书(为表述
计,下文对前述对帐清单及协议书统称为“协议”)内容,双方对孙某
农行包头市青山支行账户中曾被提取?17?万元的事实无争议,而争议
焦点是:李某否认最终系由其实际获取了该?17?万元,因而双方的对
帐单以及协议书均约定由李某去核查并拿出未拿该款的证据。因此,
根据如前约定,说明双方并不确认系孙某最终获取上述?17?万元,相
反是要求李某去核查并拿出未拿该款的证据,举证责任确定给了李
某。
既然依据上述协议约定,应由李某负责去核查以及提供证据,
那么,在诉讼中,相关的举证责任,也应当由李某来承担。
而现一二审判决均不顾如上协议约定,没有安排正确的举证责
任分配,仅从常规角度出发,却要求申请人举证,此违反了上述协
议的约定,违反了当事人间的意思自治,导致了案件的错误判决。
现申请人在二审判决后,经过努力,就?17?万元的款项去向,取
得了重要的证据,已足以推翻原审认定。申请人获取的证据表明:
2004?年?1?月?7?日当天,李某与孙某从银行取出?17?万元后,李
某将款项直接解入申请人的业务单位某公司,该公司即作为申请人
的预付款入帐,而?2004?年?3?月?16?日,李某即以无锡市新某物资经
营部的名义将该款取走。而李某前述取款并未经过申请人同意,该
17?万元的争议款项,系被李某个人非法占有。
2、?关于?15?万元的争议,一二审法院违反证据认定准则,以推
断代替事实,其对事实的认定缺乏依据、毫无说服力,错误适用法
律,致成错误判决应予以纠正。具体理由如下:
根据上述协议,有关?15?万元的争议焦点应该是:2003?年的?12
月?24?日至?30?日间,李某有没有从昆区农行汇出过?15?万元。上述两
份书证,均为李某亲笔书写,应认定为其内容是得到李某的充分考
虑和认可的。
但,原审中,李某提供了?2004?年?1?月?12?日向申请人付款?15?万
元的存款凭条,以此作为已经支付?15?万元款项的证据,并辩称,订
立协议时记忆错误,实际不是?2003?年?12?月付的款。
上述李某的举证显然达不到举证目的,因为:第一,双方争议
焦点是在明确的时段内李某是否存在付款的事实,而现李某之举证
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