关于要求保理申请人开具商票法律性质如何判定的法律意见.docVIP

PAGE 1 关于要求保理申请人开具商票法律性质如何判定的法律意见 KD融商业保理有限公司： 就贵司邮件所述，在保理业务的开展中拟要求保理申请人开具商业承兑汇票这一行为，究竟是一种在申请人履行应收账款的回购行为，还是一种担保措施，具体法律性质应当如何判定。贵司计划该票据在债务人正常回款后再退回保理申请人不产生实际兑付，对于此业务安排的合法合规性，本律师检索相关的法律法规发表法律意见如下： 一、票据的签发、取得和转让需具备真实的交易关系和债权债务关系。 根据《票据法》第十条的规定，票据的签发、取得和转让，应当遵循诚实信用的原则，具有真实的交易关系和债权债务关系。票据的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价。如果贵司与保理申请人之间除拟开展的保理业务之外没有其他的债权债务关系，那么直接要求保理申请人开具商票不符合《票据法》对票据签发的规定。如果贵司是基于拟开展的保理业务形成的与保理申请人的债权债务要求保理申请人签发票据，那么票据的签发相当于保理申请人已经向贵司履行了回购义务，应收账款反转让给保理申请人，那么贵司就无法向债务人主张应收账款的相关权利。 综上所述，如果贵司直接要求客户将票据开具给贵司，则只能基于清偿保理融资或者回购应收账款的真是交易和债权债务关系，而不能认定为一种担保。 二、贵司可要求客户采用票据质押形式，将交付票据的行为作为一种担保措施。 根据《担保法》第二节规定，汇票、支票、本票债权等权利均可以进行质押，这就是我们所说的权利质押。具体到票据，就是所谓的票据质押。根据《担保法》第七十七条规定：“以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。”我们建议贵司与申请人签订票据质押合同，并要求申请人将有关票据权利凭证交付给贵司，则票据质押成立，此处的交付票据行为可以被认定为担保措施的一部分。这种情况除了需要签订质押合同外，根据《担保法司法解释》第九十八条规定：以汇票、本票、支票出质，出质人与质权人没有记载背书记载“质押”字样，以票据出质对抗善意第三人的，人民法院不予支持，所以票据设立质押的，应当根据《票据法》第三十五条第二款规定：汇票可以设定质押。质押时应当以背书形式记载“质押”字样。此处设立的票据不应当是保理申请人直接开具给贵司的票据，而应当是保理申请人作为票据持票人，将票据质押给贵司。当保理申请人不履行保理合同项下债务人，贵司可以通过行使票据权利实现自身权益的保护。 三、站在节约诉讼成本的角度，贵司可要求保理申请人配合做保理合同的强制执行公证。 强制执行公证是《民事诉讼法》《公证法》以及《关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》认可的，当债务人出现不履行或者履行不适当的情况下，债权人可依据公证文书向原公证机关申请执行证书，并向有管辖权的人民法院直接申请执行的一种实现债权的形式。 以上为本律师针对要求保理申请人开具商票作为担保措施合法合规性发表的法律意见，供贵司参考。 XX律师事务所 2018年8月8日