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证券市场国有股权管理若干法律问题研究 国有股权是国家股和国有法人股的统称。所谓“国家 股”，是指有权代表国家投资的政府部门或机构，向股份制 企业出资形成或依法定程序取得的股份。所谓“国有法人 股”，是国家直接投资设立的国有企业以其依法占用的法人 资产向独立于自己的股份制企业出资形成或依法定程序取 得的股份，因该股份属法人股性质且持股单位系国有性质， 故称国有法人股。这种以持股人的所有制性质确定股权性质 的做法，给中国证券市场带来了许多“特色”和后遗症，引 起了各种争论。本文并不对这些争论进行评价，而是基于国 有股权大量存在于我国证券市场的现实，来研究国有股权管 理的相关法律问题。 在中国的经济成份中，虽然民有（民营）经济正逐步发 展壮大，但国有成份占有相当比例。迄今为止，国有经济仍 然是影响中国经济生活的最重要因素[1].在这个意义上，民 有（民营）公司是无法与国有企业（公司）抗衡的。而在现 代企业制度下，国有企业多以有限责任公司或股份有限公司 形式存在[2].具体到国有企业（公司）的运营方面，则体现 为国有股权的管理。[3]所以，研究国有股权的管理问题， 是有非常重要的意义的。但是，我国国有股权的研究多表现 为经济学的研究，比如国有股减持的价格问题、国有股流通 问题等等。法律上如何研究国有股权管理问题？这也涉及若 干问题，从宏观的国有股权管理体制到微观的国有股权权利 1 义务构成，从国有股权取得到国有股权转让等等均需研究。 本文仅从基础性的国有股权管理机构及其职能问题和国有 股权取得问题做了法律上的探讨，并就实务中出现的若干问 题提出了粗浅的认识。 一、国有股权管理机构及其职能 （一）国有股权管理机构的确定 国有股权管理问题，首先涉及的是其管理机构。根据现 行的法律规范，国有股权管理机构为国有资产监督管理机 构。《企业国有资产监督管理暂行条例》（2003 年 5 月 27 日 国务院第 378号令）第六条规定，国务院，省、自治区、直 辖市人民政府，设区的市、自治州级人民政府，分别设立国 有资产监督管理机构。国有资产监督管理机构根据授权，依 法履行出资人职责，依法对企业国有资产进行监督管理。企 业国有资产较少的设区的市、自治州，经省、自治区、直辖 市人民政府批准，可以不单独设立国有资产监督管理机构。 [4] 设立国有资产监督管理机构，与我国目前的政治经济体 制是相适应的。党的十六大所提出的深化国有资产管理体制 改革，在法律层面要求，国家要制定法律法规，以建立中央 政府和省、市（地）两级地方政府分别代表国家履行出资人 职责，享有所有者权益，权利、义务和责任相统一，管资产 和管人、管事相结合的国有资产管理体制。在机构改革层面 要求，设立国有资产监督管理机构，保证国务院国有资产监 督管理机构及省、市（地）两级国有资产监督管理机构的设 2 立和运行能够自上而下依法有序进行，以推动机构改革的顺 利进行。[5] 从历史的角度看，我国国有股权管理机构的确定，是随 着我国经济体制改革的进程而不断变迁的。国有股权管理机 构变迁的历程，可以折射出我国国有资产管理体制的变革。 《企业国有资产监督管理暂行条例》将国有资产监督管理机 构确定为国有股权管理机构之前，财政部曾经作为国有股权 管理机构。财政部《关于股份有限公司国有股权管理工作有 关问题的通知》（财管字〔2000〕200号）按照国家所有、分 级管理的原则，将地方股东单位的国有股权管理职能赋予省 级（含计划单列市）财政部门，而中央单位（国务院有关部 门或中央管理企业）的国有股权管理、发行外资股（B股、H 股等）、国有股变现筹资，以及地方股东单位的国家股权、 发起人国有法人股权发生转让、划转、质押担保等变动（或 者或有变动）等有关国有股权管理职能，则由财政部行使。 [6]而在财政部之前，国有资产管理部门是国有股权的管理 机构。国家国有资产管理局《关于规范股份有限公司国有股 权管理有关问题的通知》（国资企发〔1996〕58 号）将国有 股权管理的职能分别赋予国家国有资产管理局和地方国有 资产管理部门。[7]而早在 1994 年 3 月 11 日国家国有资产 管理局《股份制试点企业国有股权管理的实施意见》（国资 企发〔1994〕9 号）中即确认，国有股权管理的专职机构是 各级国有资产管理部门。[