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论股份制改造之必要性与重点问题
一、股份制改造之必要性
相对于有限责任公司,股份有限公司在很多方面具有较为明显的优势,在实际
经济生活中,这些优势将成为实际的竞争力。下面将通过分析股份有限公司的优
势来阐述有限责任公司进行股份制改造的必要性(从某种意义上说,存在必要性
亦是有限责任公司进行股份制改造的意义之所在):
(一)普遍而言,股份有限公司的筹资能力强于有限责任公司。原因有二:
一是股份有限公司对股东人数没有上限要求,可以公开对外募集资本,从而可以
广泛聚集社会闲散资金形成资本;二是股份有限公司的股东可以较为自由地对外
转让股份,也就是说可以随时退出公司,这在一定程度上可以减少股东投资公司
的顾虑,同样有利于广泛聚集社会闲散资金。对于企业而言,面对激烈的市场竞
争,规模往往就意味着竞争优势,在有效聚集社会资金、扩大资本方面,股份有
限公司相对于有限责任公司更具优势。
(二)在一定程度上,股份有限公司的组织结构更符合现代企业制度的要求。
由于股份有限公司两权分离的程度较高,股东人数较多,为防止道德风险,法律
在法人治理结构方面对股份有限公司要求更严,规定有较多的公开义务,这有利
于股份有限公司建立规范的法人治理结构。在市场经济条件下,一个完善的法人
治理结构对于一家公司的重要性是不言而喻的。
(三)进行股份制改造是有限责任公司上市的前提条件。在市场经济条件下,
上市对于一家公司的重要性更是不言而喻,而根据《首次公开发行股票并上市管
理办法》(证监会令第 32 号)第 8 条规定,只有股份有限公司的股票才能公开
发行上市。换言之,如果一家有限责任公司有志于上市,就必须进行股份制改造。
二、股份制改造之前提条件
有限责任公司进行股份制改造,必须满足一定的条件。对此,《公司法》
第 9 条明确规定: “有限责任公司变更为股份有限公司,应当符合本法规定的股
份有限公司的条件。”关于设立股份有限公司的条件,规定于《公司法》第 77
条:设立股份有限公司,应当具备下列条件:1、发起人符合法定人数;2、发起
人认购和募集的股本达到法定资本最低限额;3、股份发行、筹办事项符合法律
规定;4、发起人制订公司章程,采用募集方式设立的经创立大会通过;5、有公
司名称,建立符合股份有限公司要求的组织机构;6、有公司住所。上述条件中
的条件 3、条件 4、条件 5 属于程序性条件,在改造过程中必须遵照执行;其余
三个条件属于实体条件,是拟进行股份制改造的有限责任公司在改造前就必须具
备的前提条件。换言之,对于拟进行股份制改造的有限责任公司而言,在改制前
必须满足上述三个实体性条件。条件 6 无须赘言,下面重点讨论条件 1 和 2。
(一)发起人符合法定人数。对此,《公司法》第 79 条规定: “设立股份
有限公司,应当有二人以上二百人以下为发起人,其中须有半数以上的发起人在
中国境内有住所。”对于拟进行股份制改造的有限责任公司而言,就是应当有两
个以上两百个以下的股东,且半数以上的股东在中国境内有住所。住所问题好解
决,股东人数不够怎么办?一是改制前进行增资扩股,引进新的股东;一是改制
前,公司股东对外转让部分股权,从而增加公司股东人数。(二)发起人认购和
募集的股本达到(股份有限公司)法定资本最低限额。前已言之,股份有限公司
注册资本的最低限额为人民币 500 万元。同时,按照《公司法》第 96 条规定,
有限责任公司变更为股份有限公司,是将净资产折股。换言之,对于拟进行股份
制改造的有限责任公司而言,净资产不得低于人民币 500 万元。问题在于,低于
500 万元怎么办?解决办法有二:其一是在改制前进行增资扩股,使公司净资产
超过 500 万元。其二是在改制的同时进行增资扩股,也就是按照《公司法》第 96
条的规定,“为增加资本公开发行股份”,当然,这需要取得证监部门的批准(详
见《证券法》第 10 条)。
三、股份制改造的程序
如前所述,有限责任公司和股份有限公司是两种不同形式(或者说不同性质)
的公司,在设立条件、组织机构以及对内外事务的管理等方面都有所不同,变更
时需要严格按照《公司法》规定的程序进行。简言之,有限责任公司进行股份制
改造的基本程序如下:
(一)公司董事会制订股份制改造方案。按照《公司法》第 47 条之规定,“制
订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案”属于董事会的职权范围。所
以,拟进行股份制改造的有限责任公司,首先应当由公司董事会制订初步的股份
制改造方案。方案一般应包括下列内容:1、变更的目的和目标;2、变更的依据;
3、变更后公司的名称、注册资本、组织结
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