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信息披露与商业秘密保护的冲突与协调 一、引言 信息披露制度是证券市场的核心制度，也是保护投资者利益的最主要 制度。坐庄行为 猖獗和内幕交易行为盛行都跟信息披露不完备有密 切关系，因此，将信息披露作为一种 完整的制度设计，无论从理论 上还是实践中都是一种有意义的尝试和努力。但是，“信 息披露制 度也是一把双刃剑，在保证证券市场和投资者获得充分、及时、公开 信息的同 时，也给上市公司带来了费用和负担。”①(注：齐文武： 《证券市场信息披露法律监管》，法律出版社，2000 ，131 页。)更 严重的是，上市公司遵守信息披露义务而泄露了 商业秘密，使良好 的商业机遇受到挫折，并最终危及投资者的利益。这就产生了一个二 难推理。一方面，公司为了维护竞争优势，往往不愿披露信息，特别 是对公司不利的信 息；另一方面，证券管理部门和广大投资者则要 求公司全面披露信息。因此，如何协调 信息披露与商业秘密保护之 间的冲突就是一个在理论及实践上都需要探讨的核心问题。 本文拟 在分析信息披露与商业秘密保护的冲突的基础上，从指导思想、立法 价值的选择 、具体制度设计等方面来平衡信息披露与商业秘密保护 的利益冲突。 二、信息披露的含义与意义 (一)信息披露的含义 信息披露制度是指在证券市场上借助各种金融工具向公众筹集资金 的公司及其相关的 个人依照法律规定以完整、及时、准确的方式向 所有投资者和整个证券市场公开、公平 、公正披露与该筹资行为及 持续性身份相关的信息。 (二)信息披露的意义 1.信息披露制度是保护证券投资投资者权益，确保证券投资者能在公 平、公正、公开 的一般性竞争条件和交易条件下获取投资回报的有 效手段。在市场经济社会，信息在资 源的流动和配置方面发挥着愈 来愈重要的作用。在激烈的市场角逐中，谁占据的有用信 息越多、 越早，谁就越能及早定夺，做出正确决策，从而获取更大的利益份额， 击败竞 争对手。同理，证券投资者从证券市场中获取的信息的充分 性程度、有用性程度、准确 性程度、及时性程度如何，直接关系着 证券投资者的获利程度和亏损程度。 2.信息披露制度是维护证券市场中的自由公正秩序，确保证券市场健 康发展的重要工 具。强化信息披露制度可以使投资者享有均等的获 得信息的机会，有利于对投资者的保 护。 3.信息披露制度是证券管理部门管理证券市场的有效手段，也是市场 经济条件下投资 者管理企业、社会公众监督企业的一种重要手段。 三、商业秘密的概念及保护的意义 (一)商业秘密的概念 我国现行的民事诉讼法把商业秘密定义为：“技术秘密、商业情报及 信息等，如生产 工艺、配方、贸易联系、购销渠道等当事人不愿公 开的工商秘密。”反不正当竞争法、 新刑法以及国家工商局《关于 禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》中对商业秘密的定义 是一致的： “商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实 用性并 经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。” (二)商业秘密保护的意义 1.加强商业秘密保护，有利于维护企业合法的财产权益。商业秘密是 权利人一项重要 的无体财产，它是一种非实物形态的社会劳动产品， 有特定的价值和使用价值，权利人 不仅通过商业秘密赢得竞争优势， 而且可以通过转让或授权他人使用的方式获得巨大收 益。所以加强 对商业秘密的保护，不仅是维护企业的竞争优势，更重要是对企业合 法财 产权益的保护。 2.加强商业秘密的保护，有利于尊重商业道德和维护竞争秩序。商业 秘密的开发与获 得是要付出大量的人力、物力和财力的，根据义务 权利相一致的原则，所有人应该享有 独占使用的权利。如不付劳动 的人也可以无偿使用或者滥用他人的商业秘密，就会打击 诚实厂商 的积极性，出现恶币驱逐良币的恶果，市场经济秩序必将混乱不堪。 3.加强商业秘密保护对于鼓励技术创新有重要意义。正如江泽民同志 所说：“创新是 一个民族的灵魂，是国家兴旺发达的不竭动力。” 对企业来说，更是如此。一个企业没 有创新就没有生命力。企业为 了生存发展，就必须要创新，只有创新，才有竞争优势。 但是，企 业为了创新技术或者为了获取商业秘密，往往要投入大量人力、物力 和财力。 因此，必须从立法上加强对商业秘密的保护，才能够鼓励 企业大胆进行技术创新，也才 能有利于企业技术创新。 四、信息披露与商业秘密保护的冲突 (一)信息披露与商业秘密保护的价值冲突 “法的价值是一个多元、多维、多层次的庞大体系。”②(注：卓泽 渊：《法的价值论 》，法律出版社，1998，633 页。)不同的法体现 着不同的价值准则和价值观念。信息披 露和商业秘密保护这