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中国对国际法的接受与适用 ——兼论南海争端问题 本学期课余时间，笔者阅读了一些国际法专著论文，对国际法上的若干理论 问题进行了进一步的探究，在相关问题上有了更深入的感受和想法。 其中，笔 者主要关注国际法在中国的理论与实践，本文即就国际法理论在中国的接受与适 用发展过程展开论述，并试图从国际法的视角来探讨现今愈演愈烈的南海争端问 题。 一、古代、近代中国与国际法 （一）古代中国与国际法 中国是世界文明古国之一。早在我国春秋战国时期，各诸侯国之间就已经形 成了一些共同遵守的国际规范。如国家之间互通使节，订立同盟，缔结条约，召 开国际会议以及斡旋、调停、仲裁等解决争端的制度。关于战争的规则，还产生 了谴责非正义战争、优待俘虏等原则和规则。① 公元前 221 年，秦始皇统一中国，“普天之下，莫非王土；率土之滨，莫非 王臣”，周围的国家都成了藩属，向中国进贡，受中国册封。在这种“一统天下” 的情况之下，很难产生近代意义上的国际法规则和制度。汉代以后，中国与邻国 和遥远的外国曾经有过世界往来和通商贸易的关系，例如，汉代张骞通西域，不 仅加强了与中亚各国的政治关系，而且打通了商品贸易的 “丝绸之路”。唐代中 国与日本的交往达到了高潮，日本遣唐使者纷纷来华，中国鉴真等人也络绎东渡。 到了明代，郑和七下西洋，曾到过许多国家，最远到了东非索马里，到了清朝初 期，中国与俄罗斯以及西方国家进行过交往，例如，1789 年英国曾派马格尔尼 出使中国，与乾隆皇帝会晤。① 关于古代中国国际间交往的史实，学者们并无异议。而在古代中国是否存在 国际法这一点上，存在争议。孙玉荣教授在其著作《古代中国国际法研究》一书 中即认为中国古代存在国际法，他指出：“古代中国国际法作为古代东方国际 法的重要组成部分，其存在是断无疑义的。但古代中国国际法有它自己的 独特的定义，特指用于调整中国版图内各分立时期国家之间的关系的有法 ① 参见端木正主编：《国际法》，北京大学出版社，1997 年第 2 版，第 16 页。 ① 参见王虎华主编：《国际公法》，浙江大学出版社，2007 年第 2 版，第 43 页。 1 ① 律拘束力的原则、规则和制度的总体。” 然而，更多的学者认为古代中国不 存在国际法，他们认为具有独立体系的国际法是西方近代文明的产物，它 ① 是 19 世纪 40 年代以后传入中国的。 笔者也持这一观点，理由如下： 其一，中国春秋时期虽然存在一些处理国家之间关系的规则与惯例，但 是依照近代意义的国际法概念，它们还不能算是国际法的原则、规则。因 为这个时期，国家在名义上处在周天子统治之下，虽有某种程度的独立， 但不是主权国家。 其二，春秋战国结束以后，古代中国一直进行着不同程度的对外交往， 但总体而言，古代中国的对外交往是若断若续的，是不全面的，因此，也 就不可能形成近代意义上的国际法规则和制度。由于中国古代长期闭关自 守，商品经济不发达，因此，中国古代的一些国际法规范也未能演变成具 有中国特征的近代国际法。 （二）近代中国对国际法的接受与适用 中国传统的大一统的封建社会中没有孕育国际法的政治、经济和文化基础， 因此，就近代中国国际法的整个法域来说，几乎都是从西方移植过来的，从鸦片 战争至辛亥革命的半个多世纪，正是中国移植西方国际法的过程。其中，最重要 的就是一批国际法著作在中国的翻译出版，以及在此前后，西方列强迫使中国签 署了一系列不平等的条约。 19 世纪中叶以前，中国对近代国际法几乎是一无所知。直到 19 世纪中叶西 方列强的侵略打开了中国大门，国际法也开始传入。一些国际法著作被译成中文， 清政府亦逐渐了解了一些国际法规则并按照它们进行某些国际交往。例如，1839 年林则徐为禁止鸦片的贩卖以维护中国的独立与尊严，曾命人将法尔泰的《万国 法》一书中有关战争以及对待外国人的部分译成中文，称为《各国律例》，作为 禁烟的依据。1864 年丁韪良把惠顿著的《国际法原理》译成中文为《万国公法》 后，清政府于同年的普鲁士和丹麦的战争中，因普鲁士军舰在渤海湾拿捕了一只 丹麦船，而根据《万国公法》中的领海规则向普鲁士提出交涉并使该船获释。在 以