如何解决由加班费引发的劳动争议.doc

　案例— 加班工资，你会算吗？ 2007年小赵与北京某公司签订合同，劳动合同中明确约定月工资为1000元，每月有补贴：交通费100元/月、通讯补贴60元/月、伙食补贴240元/月（这三种补贴以现金和充值卡的形式发放，未在工资总额中体现。），所以实际月收入为1400元。当地最低保障收入为800元/月。2008年春节前一月，由于工作忙，小赵被要求在一个周末加班两天，在春节前第二周，由于工作未做完，小赵自己决定每天加班2小时。而且，在春节期间，还安排了值班三天，分别是初一、初四和初五。当月累计加班时间50小时。　　春节后一上班，小赵就向人力资源部递交了辞职申请，并在第二天就获得同意辞职的批复。在结算工资的时候，小赵获得的加班工资为192元，过节费150元。并在春节上班后的第一周安排小赵补休1天。小赵认为加班费的计算不合理，要求人力资源部提供加班工资的算法，人力资源部告诉他，其加班工资256=800÷25÷8×32×2。小赵觉得这种算法不合理，认为：(1)公司应该按照其月实际收入的1400元来计算加班工资基数，(2)春节前一周，他每天加班2小时，累计有10小时，应该也计算加班费，(3)补休只能补休休息日加班，而不应补休初一的三倍加班工资，因此，其加班工资=1400÷25÷8×(24×2+10×1.5+8×3)=609元，要求公司补给他353元加班工资。　　公司不同意小赵的要求，认为：(1)加班工资基数在不低于当地最低生活保障的情况下可以自行决定，(2)春节前每天加班2小时是小赵的自愿行为，(3)公司给小赵发了过节费，且又安排了补休，因此，可以不按3倍计发初一的加班工资，所以，不会给小赵补发加班工资。　　双方不能达成一致，小赵向当地劳动仲裁部门申请仲裁。 　　问题：　　1、小赵的加班工资请求是否合理？能否得到支持？　　2、小赵春节前由于工作未完成的加班算不算加班？　　3、补休能否替代法定假日的加班？ 专家点评 　　首先看一下仲裁结果。仲裁结果认定：小赵的加班工资=1000÷21.75÷8×(24×2+8×3)=414元，因此，裁定公司补发小赵加班工资158元。同时，认为公司在1月内安排小赵的累计加班时间40小时，超过了规定的36小时，对公司做出行政处罚。　　1、对于本案首先我们先来看一下春节前一周的2小时算不算加班？从案情及仲裁结果可以看出：公司不认可这是加班，仲裁机构也支持公司的观点，小赵的要求没被采纳，这也就是说员工自愿加班不属于法律意义上加班，不会得到法律的支持和保护。我国法律规定，用人单位支付加班工资的前提是“用人单位根据实际需要安排员工在法定标准工作时间以外工作”，即由用人单位安排加班的，用人单位才应支付加班工资。如果员工的工作既不是用人单位的要求、决定，也没有在用人单位认可的加班记录，而只是自愿加班的情况，则不属于加班，用人单位无须支付加班费。但是，如果用人单位对员工的加班予以追认的话，就是单位安排的加班，就应该支付相应的加班工资。 　　所以，案例中小赵在春节前一周每天2小时的自愿加班，由于不能提供是单位安排加班的证据，不能被确认为法律意义上的加班，公司可以不支付加班费。　　2、本案中争议的一个很大的重点就是：是应以1400元、1000元、还是800元作为“月工资收入“，是以25天还是21.75天作为“月计薪天数”。根据《全国年节及纪念日放假办法》(国务院令第513号)和《关于员工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发20083号)的相关规定，按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：[日工资：月工资收入÷月计薪天数]；[小时工资：月工资收入÷(月计薪天数×8小时)。月计薪天数＝(365天-104天)÷12月＝21.75天]。由此可见，月计薪天数法律明确规定一律为21.75天。　　对于月收入，如果劳动合同有明确约定工资数额的，按不低于劳动合同约定的工资标准确定“月工资收入”。集体合同(工资集体协议)确定的标准高于劳动合同约定标准的，按集体合同 (工资集体协议)标准确定“月工资收入”。劳动合同、集体合同均未约定的，可由用人单位与员工代表通过集体协商确定“月工资收入”，协商结果应签订工资集体协议。应当注意的是，如果劳动合同的工资项目分为“基本工资”、“岗位工资”、“职务工资”等，应当以各项工资的总和作为基数计发加班费，不能以“基本工资”、“岗位工资”或“职务工资”单独一项作为计算基数。 如果劳动合同没有明确约定工资数额，或者合同约定不明确时，原则上“月工资收入”以员工实际月工资为标准。另外，需要特别强度一点，即“月工资收入”不得低于当地最低工资标准，否则，应以最低工资确定“月工资