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改制审计基准日和工商变更完成日之间期限分析 一、相关法律法规 1、《企业法》第九十六条：有限责任企业变更为股份时，折合实收股本总额不得高于企业净资产额。有限责任企业变更为股份，为增加资本公开发行股份时，应该依法办理。 2、《企业注册资本登记管理要求(20XX)》第十七条：非企业企业按《企业法》改制为企业、有限责任企业变更为股份时，折合实收股本总额不得高于企业净资产额。有限责任企业变更为股份，为增加资本公开发行股份时，应该依法办理。 原非企业企业、有限责任企业净资产应该由含有评定资格资产评定机构评定作价，并由验资机构进行验资。 3、《首次公开发行股票并上市管理措施》(中国证券监督管理委员会令第32号) 第九条：发行人自股份成立后，连续经营时间应该在3年以上，但经国务院同意除外。 有限责任企业按原账面净资产值折股整体变更为股份，连续经营时间能够从有限责任企业成立之日起计算。 二、立法体例分析 (1) 相关整体变更为股份企业，《企业法》仅要求应以净资产为折股依据，且折合实收股本总额不得高于企业净资产，但对于该净资产计算时点及净资产确实定形态(须以经审计、评定或企业内部编制财务报表即可)并未进行强制性要求。 (2) 相关净资产确实定形态，《企业注册资本登记管理要求》和《首次公开发行股票并上市管理措施》进行了不一样要求，《企业注册资本登记管理要求》要求必需以经评定净资产为依据；而《首次公开发行股票并上市管理措施》虽并未反对以经评定净资产作为折股依据，但基于会计经营连续性考虑，明确要求了以经审计净资产折股能够连续计算经营业绩，也即实质认能够经审计净资产为折股依据。基于前述立法体例不一样，20XX年和20XX年初实践中亦出现了部分工商部门不认能够经审计净资产折股说法，坚持以经评定净资产折股，但现在该种情形已基础消除。因《企业注册资本登记管理要求》和《首次公开发行股票并上市管理措施》均为部门规章，含有相同法律效力，所以评定和审计并无合规和违规之分，而更多取决于工商部门相关《首次公开发行股票并上市管理措施》相关要求认可程度。 (3) 和中小板、创业板《审计汇报》使用期分别为6个月和3个月要求不一样，相关整体变更基准日《审计汇报》使用期并无明确和强制性要求，且亦无相关法律法规要求自审计基准日起多长久限内必需完成整体变更工商变更登记。所以，就整体变更净资产计算时点和完成工商变更登记时点现在并未存在统一要求及操作通例。 三、相关确定整体变更净资产计算时点必需性分析 依据《企业法》第九十四条“股份成立后，提议人未根据企业章程要求缴足出资，应该补缴；其它提议人负担连带责任。股份成立后，发觉作为设置企业出资非货币财产实际价额显著低于企业章程所定价额，应该由交付该出资提议人补足其差额；其它提议人负担连带责任”及《首次公开发行股票并上市管理措施》第十条“发行人注册资本已足额缴纳，提议人或股东用作出资资产财产权转移手续已办理完成，发行人关键资产不存在重大权属纠纷”之要求，股份设置时，各股东应足额推行出资义务。 之前认为，确定整体变更净资产计算时点并非尤其关键，因为并无法律法规明确性和强制性要求，但近期认为，因提议人系以经审计净资产折股，且该审计基点和整体变更工商变更登记完成日之间含有一定时限，是否会发生该期限内企业因经营发生亏损而造成工商变更登记完成日企业净资产数额实际上低于该基准日经审计净资产数额情形? 如a企业股东同意以20XX年3月31日经审计净资产6000万元折股整体变更为股份企业，并于20XX年9月1日完成工商变更登记，但实际上20XX年3月31日－20XX年9月1日之间经营发生严重亏损，造成截至20XX年8月31日时企业实际净资产仅为5000万元，则20XX年9月1日企业注册资本＋资本公积＝6000万元，是否会存在出资不实？即股东在工商变更登记完成日实际享受净资产仅为5000万元(个人了解，股份企业设置标志应为完成工商变更登记之日)？如确实存在该种情形，则应怎样填补？是否会造成股份企业设置存在瑕疵并进而造成申报日期延后？ 个人了解，依据《企业法》第九十六条“折合实收股本总额不得高于企业净资产”之要求，其更多比较基点应为股份企业设置时自折合实收股本总额最少应不得高于股份企业设置时净资产，不然，即存在出资不实嫌疑。 四、相关案例探讨 (一) 相关案例摘录 1、探路者----基准以后企业净资产是否发生重大改变 【反馈意见一】 十、《反馈意见》22：请发行人说明和亚丁企业重大资产重组是否在整体变更为股份企业基准日20XX 年4 月30 日前完成。请会计师、律师及保荐机构核查是否存在股份企业出资不实情形。 经本所律师核查，20XX 年4 月10 日发行人召开第二届董事会第4 次会议及20XX 年4 月26 日发行人召开20XX 年第4 次临时股东会，审议经过企