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秦梦轩一一我国私募基金法律制度的构建刍议 2007年12月10日09时33分 130 ［相关资料］ 主题分类：金融保险 “基金”相关资料：新闻动态 法规文件 典型案件 论文文献 【内容提要】私募基金在我国大量存在且无序发展， 由于相关的法律制度缺位，一直处 在法律边缘灰色地带， 导致与此相关的问题和争议颇多。 我国有必要尽快建立一套行之有效 的私募基金法律制度，以弥补法律之不足、满足巨大社会需求、平等与公募基金相等的法律 地位以及增强基金业的国际竞争力。 同时，由于物质基础已具备、法制条件已成熟、公众思 想条件已成熟以及自身潜在条件已成熟， 建立我国的私募基金法律制度是可行的。 另外，笔 者就构建私募基金法律制度提出几点具体意见。 在良好的制度保障和约束下，私募基金必将 健康发展，发挥其积极作用。 【关键词】私募基金 公募基金证券投资监督管理法律制度 、我国私募基金的发展及现状研究 私募基金的概念和特点。 私募基金(privateofferingfund )是相对于公募基金( publicofferingfund )而言的，是以 非公开发行的方式向特定投资对象募集资金而形成的投资基金。根据私募基金的投资方向， 可以分为私募证券投资基金与私募股权投资基金两种，私募证券投资基金主要投资于股票、 债券、权证等；而私募股权投资基金则主要投资于未上市企业的股权或企业债券。 而本文所 说的私募基金仅为第一种，即私募证券基金，以下简称“私募基金” 。在证券市场上，人们 分析的私募基金大致有三种类型， 其一是证券和信托投资等金融机构的自有资金， 以及他们 为股民代理委托投资的资金，以基金的方式投资于上市股票；其二是投资顾问、信息咨询、 财务代理等中介机构，他们私下为少数熟人朋友和客户提供资金托管服务， 把集中起来的资 金投资于股市；三是其他各种机构法人， 包括上市公司，以自己募集的资金集中投资于上市 股票。与公募基金相比，私募基金主要具有以下特点。首先， 私募基金通过非公开方式募集 资金。其次，私募基金的募集对象只是少数特定的投资者。第三， 和公募基金严格的信息披 露要求不同，私募基金这方面的要求低得多， 加之政府监管也相应比较宽松， 因此私募基金 的投资更具隐蔽性，运作也更为灵活，相应获得高收益回报的机会也更大。 我国私募基金的发展及现状。 我国私募基金的发展大致可分为以下几个阶段。 1993年-1995年是发展的萌芽阶段， 这 期间证券公司与大客户逐渐形成了不规范的信托关系； 1996年-1998年为形成阶段，此期间 上市公司将闲置资金委托承销商进行投资， 众多的咨询顾问公司成为私募基金操盘手； 1999 年-2000年则为盲目发展阶段，由于投资管理公司大热，大量证券业的精英跳槽，凭着熟稔 的专业知识，过硬的市场营销，一呼百应。 2001年-2004年为逐步规范、调整阶段，其操作 策略由保本业务向集中投资策略的转变， 操作手法由跟庄做股到资金推动和价值发现相结合 转变。2005年至今为迅速扩张阶段， 这阶段A股沪市大盘指数从 1000点暴涨至6000多点, 股市前所未有的赚钱效应， 促使整个私募基金业规模及影响力在民间迅速扩张。 据一业内人 士保守估计，私募基金资金现今规模早已攀升到了数万亿的“高度” ！在中国这两年的牛市 盛宴中扮演着叱咤风云的角色。 我国私募基金所遇到的法律问题。 私募基金在发挥投资灵活、 竞争性强等优势的同时， 亦存在管理者暗箱操作、 损人利己、 内幕交易、操纵市场等道德风险。例如中国证券史上最著名的“宁波涨停敢死队” 、近期的 “杭萧钢构案”、“带头大哥777案”等他们的行为及特点都具有一定的私募基金的性质。 但 由于我国在法律上对私募基金尚没有明确的规定， 缺少法律监管，没有相应的法律制度导致 我国的私募基金业水平良莠不齐。 缺乏合法身份的私募基金对自我保护意识相对较弱的中小 投资者是一把双刃剑。一方面部分私募基金灵活的操作手法和成功的运作水平为投资者带来 较大的投资机会；另一方面，中小投资者普遍缺乏自我保护的能力及有效手段。 加之由于我 国证券市场的制度缺陷可能导致该行业巨大的系统性风险，私募基金亟待法律的规范。 笔者认为，我国应鼓励和规范私募基金业的发展， 将私募基金公开化、 规范化、合法化。 私募基金作为一种新的理财方式， 一直处在灰色地带、 游走在法律边缘，在其自发过程中势 必会存在很多问题和不足，我们不能因此否定、压制其发展， 而应该加强引导和规范， 以最 大限度保护投资者的利益。 同时结合国外私募基金的立法经验， 建立一套适合中国国情的私 募基金法律制度，为私募基金的规范与发展创造一个宽松的环境，使私募基金健康、有序、 快速发展，充分发挥其积极作用。 、构建我国私募基金法律制度的必要性分析 完善相关法