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民 事 上 诉 状 上诉人（原审原告） ： 被上诉人（原审被告） 上诉人与被上诉人劳动争议纠纷一案， 因不服新疆维吾尔自治区 XXXX法院（ XXXX号民事判决，特提起上诉。 上诉请求： 1、依法撤销不服新疆维吾尔自治区 XXXX法院（XXXX号民事判 决。 2 、依法判决支持上诉人起诉的全部诉讼请求。 3、由被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。 事实及理由： 一）原审法院认定被上诉人不给上诉人发放 2 个月零 4 天的工资 不能视为拖欠工资行为存在明显错误。 首先上诉人 2013 年 12 月 21 日出具的借条不是向被上诉人出具， 而是给吴琼英个人出具； 其次借条是由于被上诉人主管领导向上诉人 承诺年底发放奖金而预先出具的借条， 而非单纯的借款； 再次借条属 于借款纠纷， 而拖欠工资属于劳动争议纠纷， 属于不同的案由不应一 并处理，原审法院在没有查清借条事实的情况下， 认定被上诉人不给 上诉人发放 2 个月零 4 天的工资不能视为拖欠工资行为， 而是扣除借 款行为完全与事实不符，存在严重错误。 二）原审法院认定上诉人与被上诉人之间视为签订了劳动合同无 事实根据和法律依据。 被上诉人原审中提交的劳动合同的签订日期为 2013 年 12 月 1 日，而上诉人自 2013 年 12 月 17 日才到被上诉人处，该份合同签字 也不是上诉人本人签署， 且合同约定工资与被上诉人实际工资数额不 相符，该份合同是被上诉人为了应对诉讼伪造的合同不能作为定案依 据。该份合同的签订不符合法律规定，记载的内容与事实严重不符， 原审法院不能根据推测， 片面的认定该合同的真实性、 合法性以及上 诉人与被上诉人之间视为签订了劳动合同。 1 / 3 三）原审法院对被上诉人是否支付加班费情况，事实认定不清， 适用法律错误，且对举证责任分配错误。 上诉人及其部门员工的工资表由上诉人记录， 向原审法院提供的 考勤表是最原始的考勤记录， 能真实的反映上诉人的加班事实， 根据 庭审中上诉人提交的与被上诉人法人代表及管理人员的通话录音， 均 可佐证上诉人的加班事实。根据《劳动争议调解仲裁法》 、《最高人民 法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 相关规定， 证 明上诉人加班事实的证据是由被上诉人掌握管理的， 应当由被上诉人 提供，而原审中被上诉人也未提供考勤表，工资表。原审法院未查清 事实就妄下判决，严重损害了上诉人的合法权益。 四）原审法院认定被上诉人不存在违法解除劳动合同的行为无事 实和法律依据。 上诉人没有 《劳动合同法》规定的用人单位可以解除劳动关系的 情形，被上诉人随意解雇上诉人属于违法解除。 原审中被上诉人向法 庭提交了除名决定和通知书完全是为了应付诉讼，除名决定不客观、 不真实，且被上诉人也无权随意的解雇上诉人， 被上诉人出具除名决 定亦属于违法解除劳动关系的行为， 原审法院认定被上诉人