17、国际私法上的债权-合同（一当事人意思自治）.pdf

国际私法授课提纲 第三部分冲突法分论 （Specific Parts） 第⼀章 属⼈法 第⼆章 债权法之合同法 第三章 债权法之侵权法 第四章 物权法 第五章 知识产权法 第六章 家事法  涉外债权法之合同法 （之⼀）合同法律适⽤的基本理论 （之⼆）合同法律适⽤的基本规则之当事⼈意思 ⾃治 （之三）合同法律适⽤的基本规则之最密切联系 与特征性履⾏ The principle of party autonomy •  意思自治原则- 国际私法上的当事人意思自治原则， 是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示自 由选择支配合同准据法的一项法律选择原则。 •  It is a theory about how to determine the lex causae. According to this theory, a contract shall be governed by the law chosen by the parties. Their choice can be express or demonstrated with reasonable certainty by the terms of the contract or the circumstances of the case. 第四十一条　当事人可以协议选择 合同适用的法律。当事人没有选 择的，适用履行义务最能体现该合 同特征的一方当事人经常居所地法 律或者其他与该合同有最密切联系 的法律。 “意思自治”原则是确定合同 法律适用的最基本原则 1、意思自治原则(autonomy of will) 的提出 2、当事人协议选择法律的时间、 方式、范围 3、意思自治的限制 6 意思自治原则(autonomy of will)的提出 ：Dumoulin and the autonomy of the parities 　 Charles Dumoulin (1500–1566) the prince of jurisconsults 7 当事人协议选择法律的时间、 方式、范围 •  选择的时间： （订立合同时；订立合 同后；诉讼中？） •  选择的方式： （口头还是书面；明示还 是默示？） •  选择的范围： （被选择的法律是否要与 合同或当事人有实际联系？被选择的法 律能不能是冲突规则？） 《最高人民法院关于审理涉外民事或商 事合同纠纷案件法律适用若干问题的 •  （1）当事人选择法律的方式：明示+推定 规定》 The choice must be express, generally speaking, implied choice is not accepted by Chinese courts. But if both parties invoke the same law as the bases for their claims, the law will be treated as chosen. •  （2 ）选择法律的时间：一审法庭辩论终结前 The choice must be made before the court debate ended. •  （3 ）可选择法律的范围：不要求与纠纷有实际联系， 不能选冲突规则 There is no need that the chosen law be materially