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华南理工大学法学院 三、破产清算组与破产财产 ( 一 ) （一）破产清算组的成立与职责 1 、清算组的成立 自宣告债务人企业破产之日起 15 日内成立清算组；清算 组组长由人民法院指定，（ 但清算组成员不包括人民法院的 人员！破产清算组 由人民法院从破产企业上级主管部门、清 算中介机构以及会计师、律师中指定产生，也可以从政府财 政、工商管理、计委、经委、审计、税务、物价、劳动、社 会保险、土地管理、国有资产管理、人事等部门中指定。） 华南理工大学法学院 三、破产清算组与破产财产 ( 二 ) 2 、清算组的职责 （ 1 ）接管破产企业； （ 2 ）清理破产企业财产，编制财产明细表和资产负债 表，编制债权债务清册，组织破产财产的评估、拍卖、变 现； （ 3 ）回收破产企业的财产，向破产企业的债务人、财 产持有人依法行使财产权利； （ 4 ）（ 重点掌握 ）决定是否履行破产企业未履行的合 同，在清算范围内进行必要的民事活动，确认别除权、抵 消权、取回权： ①清算组决定是否履行破产企业未履行的合同：应当 以是否有利于破产债权人共同利益为判断原则。清算组决 定解除合同，给另一方造成损失的，损失应作为破产债权 ②破产企业可以在破产程序终结之前以清算组的名义 从事与清算工作相关的生产经营活动；如果破产企业在此 华南理工大学法学院 三、破产清算组与破产财产 ( 三 ) 期间非以清算组的名义对外签订合同，且与清算工作无关， 应该认定为无效。 ③宣告破产前所签订合同约定的违约金不属于破产债权， 定金不再适用定金罚则。 （ 5 ）进行破产财产的委托评估、拍卖及其他变现工作； （ 6 ）依法提出并执行破产财产处理和分配方案； （ 7 ）提交清算报告； （ 8 ）代表破产企业参加诉讼和仲裁活动； （ 9 ）办理企业注销登记等破产终结事宜； （ 10 ）完成人民法院依法指定的其他事项。 华南理工大学法学院 三、破产清算组与破产财产 ( 四 ) （二）破产财产 1 、破产财产的基本构成： （ 1 ）宣告破产时破产企业经营管理的全部财产 （ 2 ）破产宣告后至破产终结前所取得的财产 （ 3 ）应当由破产企业行使的其他财产权利，法律另有 规定者除外 2 、应计入破产财产的 特殊项目 包括： （ 1 ）债务人与他人共有的物、债权、知识产权等财产 或者财产权，应当在破产清算中予以分割，债务人分割所得 属于破产财产；不能分割的，应当就其应得部分转让，转让 所得属于破产财产； 华南理工大学法学院 三、破产清算组与破产财产 ( 五 ) （ 2 ）破产企业的开办人注册资本投入不足的，应当由 开办人予以补足，补足部分计入破产财产。 （ 3 ）企业破产前受让他人财产并依法取得所有权或者 土地使用权的，即使未支付或者未完全支付对价，该财产仍 属于破产财产。 （ 4 ）破产企业的财产被采取民事诉讼执行措施的，在 受理破产案件后，尚未执行或者尚未执行完毕的，在该企业 被宣告破产后列入破产财产。 （ 5 ）破产企业根据法律规定取得代位求偿权的，依该 代位求偿权享有的债权计入破产财产。 （ 6 ）破产企业在被宣告破产时未到期的债权视为已到 期，计入破产财产，但应当减去未到期的利息。 （ 7 ）破产企业设立的分支机构和没有法人资格的全资 机构的财产，应当一并纳入破产程序进行清理 。 华南理工大学法学院 三、破产清算与破产清算组（六） （ 8 ）破产企业的职工住房，已经签订合同、交付房款、 进行房改，卖给职工个人的，不属于破产财产。未进行房改 的职工住房，可由清算组向有关部门申请办理房改事项，向 职工出售，所得款项属于破产财产。 3 、不计入破产财产的项目： （ 1 ）债务人基于仓储、保管、加工承揽、委托交易、 代销、寄存、租赁等法律关系占有、使用的他人财产； （ 2 ）抵押物、留置物、出质物，但权利人放弃优先受 偿权的或者优先偿付被担保债权剩余的部分除外； （ 3 ）担保物灭失后产生的保险金、补偿金、赔偿金等 代位物； 华南理工大学法学院 三、破产清算与破产清算组（七） （ 4 ）依照法律规定存在优先权的财产，但权利人放弃 优先受偿权或优先偿付特定债权剩余的部分除外； （ 5 ）特定物买卖中尚未转移占有但相对人已完全支付 对价的特定物； （ 6 ）尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交 付的财产； （ 7 ）债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财 产； （ 8 ）所有权专属于国家且不得转让的财产； （ 9 ）破产企业工会所有的财产。 华南理工大学法学院 三、破产清算与破产清算组（八） （三）破产企业土地使用权的处置 1 、如果破产企业将建筑物与“以划拨方式取得的国有 土地使用权”一并设定抵押的，对土地使用权的抵押需履行 法定的审批手续，否则应认定抵押无效； 2 、如果破产企业将建