探究医疗侵权案件适用法律规范问题.pdfVIP

第四讲：探究医疗侵权案件适用法律规范问题 主讲题材：论医疗侵权案件适用法律规范问题 主讲单位：医学美容教育网 时间：2014年11月24 日 地点：公 场所 背景：●在新中国的民事立法中，作为民事基本法律的《民法通则》是由全国人民代 表大会于1986年4月12日通过的。在实现民法法典化的进程中，侵权责任制度是作 为《民法典》的组成部分来设臵和安排的。 ●2002年年底，全国人民代表大会常务委员会审议的《中华人民共和国民法(草案)》 就包括了‚侵权行为法‛一编(第八编)。 ●国务院于2002年4月4 日发布的《医疗事故处理条例》自2002年9月1日起施行。 正文：中国《侵权责任法》第七章专门规定‚医疗损害责任‛，同时，该法第五条规定：‚ 其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定。‛那么，人民法院在审理医疗侵 权案件时，如何处理《侵权责任法》与‚其他法律‛的关系，尤其是与我国《民法通则》 、《产 品质量法》、《医疗事故处理条例》及有关司法解释的关系，成为必须回答的问题。 德国学者考夫曼指出：‚在法律适用时一直须将规范加工筛选适用至具体的案件之 中。‛可以说，在我国既有的规范医疗侵权责任的法律及司法解释尚未被明确废止 的情况下，《侵权责任法》的实施可能会引发医疗侵权案件中的法律规范冲突，而‚ 中国无法源顺序的明确规则‛。因而，如何解决《侵权责任法》适用引起的法律规范 冲突，并尽量实现法律规范效力之平衡，已成为当前理论界与实务部 普遍关注的 问题。 一、《侵权责任法》与《民法通则》在医疗侵权案件中的适用 (一)《侵权责任法》第5条引发的问题 《侵权责任法》第5条规定了侵权案件法律适用的原则。从文义上理解，该条规定的 含义为‚特别法优于一般法‛。详言之，对于侵权案件，应当优先适用其他法律的特 别规定，没有特别规定的，方可适用《侵权责任法》的规定。问题是，这里的‚其他法 律‛是否包括《民法通则》？ 从法律位阶上考虑，答案应当是否定的。所谓‚特别法优于一般法‛，是有条件限制 的。我国《立法法》第83条规定：‚同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自 治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定;新的规定 与旧的规定 不一致的，适用新的规定。‛这就是所谓‚特别法优于普通法‛、‚新法优于旧法‛。根据 这一规定，无论是‚特别法优于普通法‛，还是‚新法优于旧法‛，都仅可用来解决同一 机关制定的法律文件之间的冲突。而我们注意到，《民法通则》是由全国人民代表大 会制定的，《侵权责任法》是由全国人民代表大会常务委员会制定的，二者并非‚同 一机关‛制定的法律。故而，不能简单地套用‚特别法优于普通法‛或‚新法优于旧法‛ ，主张在侵权案件中优先适用《侵权责任法》。 (二)《侵权责任法》与《民法通则》的位阶及适用 那么，在侵权案件中到底应当如何处理《侵权责任法》与《民法通则》的关系呢?这牵 涉到《侵权责任法》的定位 问题。我国法学界根据我国《宪法》、《立法法》的规定，将 法律分为基本法律与非基本法律。其中，基本法律调整和解决国家、社会和公民生 活中具有重大意义的社会关系和问题，刑法、民法、诉讼法等即属于基本法律;非基 本法律调整和解决应当由基本法律调整和解决以外的，国家和社会、公民生活中的 某一方面的社会关系和问题，如商标法、环境保护法、文物保护法等。将法律分为 基本法律和非基本法律，意味着我国对法律和国家立法权进行了层级划分，意味着 对全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会各自的国家立法权限进行了 层次区分，这在我国的立法体系中具有相当重要的意义。 在新中国的民事立法中，作为民事基本法律的《民法通则》是由全国人民代表大会 于1986年4月12日通过的。在实现民法法典化的 进程中，侵权责任制度是作为《民法典》的组成部分来设臵和安排的。2002年年底， 全国人民代表大会常务委员会审议的《中华人民共和国民法(草案)》就包括了‚侵权 行为法‛一编(第八编)。但考虑到《民法典》牵涉甚广，一揽子审议通过有困难，故立 法机关采用了分编审议、分编通过的方法，并由全国人民代表大会分别于1999年、 2007年通过了《合同法》、《物权法》。可见，《侵权责任法》一开始就是作为与《合同 法》、《物权法》同一位阶的、属于将来《民法典》‚先驱‛的法律被对待的，侵权责任制 度与合同制度、物权制度一样均属于基本民事制度。《侵权责任法》既属民事基本法 ，就应当由全国人民代表大会审议通过才符合《宪法》与《立法法》的规定。但是我们 遗憾地看到，‚基于特殊的原因和工作安