民法典编纂中成员权入典之立法构想.docVIP

民法典编纂中成员权入典之立法构想 内容提要 成员权是一项重要的民事权利，而现行的民法总则却并未明确规定该权利。在民法典编纂过程中明确规定成员权具有重要意义。成员权的一般理论涉及其性质、内容、成员能力、存在的团体基础、取得 与消灭以及保护，可作为构建民法典中成员权制度的基础。在民法典中设计成员权可借鉴国外立法例同时结 合我国实际，采一般法 + 特别法的立法模式，建议将成员权的一般规定纳入民法典之中。 关 键 词 团体 成员权 社员权 成员权利 成员义务 《论民事权利体系》一文中以民事权利的内容( 被保护的利益) 为标准，将民事权利分为五类: 人格权、亲属权、财产权、知识产权、社员权，① 社员权被列为一种独立的权利类型。他认为，社员权本质上是发生在成员与社团之间的法律关系，社员权包含社员对团体享有的一系列权利。他还指出，股东权是社员权中最主要的类型; 但是， 人们还未重视其他社团中的社员权。他认为，随着社团组织的日渐增多，社员权会日益受到人们的重视。在当前我国制定民法典的过程中，应当重视其他社团中的成员权，将其纳入民法典的立法中，这不仅有利于丰富民事权利类型，也是宪法中结社自由的必然要求，具有重要的理论意义。民法典中的成员权制度应当包含哪些内容? 如何在民法典中设计成员权制度? 上述问题都有待理论界深入探讨。有鉴于此，本文拟对民法典编纂中成员权的立法问题进行初步探讨，以引起立法者及学界对该问题的关注。 域外成员权制度立法考察大陆法系国家民法典中不乏构建成员权制度的成功范例，而这些国家的成员权制度往往与团体人格特别是法人人格的构建密切相关。大致归纳，各国关于成员权 的规定，从立法的外在形式上划分，主要有两种模式: 其一，在社团法人制度下设专节或专题规定成员权制度，以《瑞士民法典》与《埃塞俄比亚民法典》为典范; 其二，在社团法人制度下设相关条文规范成员权制度，例如《德国民 法典》《日本民法典》《韩国民法典》《智利民法典》等。两 种模式的共同点是，与成员权相关的法人分类均采纳社团法人与财团法人的分类，社团法人为成员权制度奠定了团体基础。 第一种立法模式，以瑞士、埃塞俄比亚为例。《瑞士民法典》第二章( 法人) 第二节( 社团法人) 第三题下规定了社员权，共设 6 个条文( 第70 ～ 75 条) ，内容包括: 入社与退社，出资的义务，除名，被除名社员的地位，社团宗 旨的保护，社员权利的保护。此外，在社团法人中第二题 ( 组织) 的规定中，也涉及成员权的参与权的规定，如召集成员大会的权利与表决权。《埃塞俄比亚民法典》第 3 题( 社团与财团) 第 2 章( 社团) 第 2 节规定了社员，共设10 个条文( 第 415 ～ 425 条) ，② 内容包括: 社员，新成员，加入社团的允诺，社员平等，社员资格的人身性，社员权 的行使( 代表) ，社员权的行使( 缴纳会员费) ，会员费，退社权，开除社员，社团不代表社员。此外，在第 3 节( 管理) 中还规定了成员召集大会的权利与决议无效的诉权。 《埃塞俄比亚民法典》第 5 节( 社团的权利和义务) 还特别区分了社团的权利义务与社团成员权利义务，第 451 条规定，社团是区别于其成员的实体; 社团的权利与义务并非其成员的权利和义务; 社团成员的权利和义务并非社团的权利和义务。从两国民法典关于成员权的立法来看， 除设专题或专节外，在有关社团法人的组织中还有成员召集会议权利与表决权的规定。总之，在社团法人之下形成了比较完整的成员权法律规范。 第二种立法模式，以德国、韩国为例。《德国民法典》 第 1 章( 人) 第2 节( 法人) 第一分目( 一般规定) 下设若干条文规定成员权，第 38 条规定，成员资格是不可转让和不可继承的; 成员资格的权利不得被交给他人行使。而第40 条则规定，章程可规定转让成员资格的权利。这两个条文是关于成员权的可转让性与可继承性的规定。第 39 条规定了成员的退社权。此外，在涉及社团法人组织及财产的规定时，也涉及成员权。例如，第 45 条关于财产的规定，实际上涉及成员的参与剩余财产分配的请求权。再如，社员大会决议的作出( 第 32 条、第 33 条、第 34 条、第 35 条) 与社员大会的召集( 第 36 条、第 37 条) 也体现了成员的依法决议权、表决权与大会召集权。《韩国民法典》第 3 章中的社团法人之下设置相关条文规定了社员权的让与、继承的禁止( 第 73 条) 、社员的表决权( 第 73 条、第 74 条) ，总会的决议方式( 第 75 条) 体现了成员的依法决议权。剩余财产的归属( 第 80 条) 规定，社团法人财产归属需经总会决议，体现了成员参与分配剩余财产的权利。 两种模式比较，其实并无优劣之分。第一