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如何判定是否侵犯专利权 徐 东 市场上的电蚊拍种类特别多，这些电蚊拍各自都有自己的特点，有的是充电 式的，可直接 220 伏的家用插座上反复充电使用；有的带有照明功能，主要是 考虑到熄灯之后灭蚊时免去开灯的不便；有的带有引诱功能，可以通过特殊的气 味将蚊蝇引诱过来进行灭杀。 在国家知识产权局的网站上查询这些电蚊拍的专利信息，你会发现，这些具 有不同功能的电蚊拍分别属于不同的专利权人。 电蚊拍是一件比较简单的生活发明，其主要原理就是通过工作电路将电源提 供的电流升压到可以杀死蚊虫的电压值，达到灭蚊的目的，而又不至于对人体造 成伤害。电蚊拍的主要技术特征也比较明了：按照申请日为 1994.02.05、申请号 为5、专利号为 CN2188851 授权日 1995.02.08 的一份关于电蚊拍的实 用新型专利，它是由在绝缘框架（１）上布置有相邻间距为２— ７毫米的若干根 金属线ａ（２）和金属线ｂ(3)，金属线ａ（２）和金属线b(3)分别与控制电路(7) 上的 a、b 端相连，并且控制电路（７）ａ、ｂ端的输出电压为５００－１５００伏 所组成。它的优点在于：由于采用干电池供电，利用电子线路升压至５００伏以 上，而高压输出电流却很小 ，因此能达到灭蚊蝇的效果，而对人体又是无害的。 假如上述专利号为 CN2188851 的关于电蚊拍的实用新型专利为电蚊拍的一 项基础性专利，那么，如果未经专利权人同意，他人生产电蚊拍产品，如何判断 这些产品侵犯了专利权人的专利？对电蚊拍所作的技术改进，是否都会侵犯这项 基础性专利呢？ 　　法律评析：法院在处理专利侵权纠纷案时，必须首先确定涉案专利权的保护 范围，这是判定侵权是否成立时所必须解决的先决问题。只有确定了保护范围， 才能作为侵权判定的对比依据。关于专利权的保护范围的确定，专利法及其相关 ① 司法解释确立了以下三条重要规则 ： 第一，发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准； 第二，权利要求的内容应当以权利要求中明确记载的必要技术特征所确定的 范围为准； 第三，专利说明书及附图可以用于解释权利要求。 可见，权利要求书的作用在于划出了专利权人享有的独占权的一个“势力范 围”，从而与公众可以自由使用的技术范围区别开来，使公众可以判断专利保护 的确切范围。 专利权的保护范围最终反映为权利要求书中的各项必要技术特征。法律所保 护的是发明或实用新型方案中的所有必要技术特征，即把一个技术方案作为整体 加以保护，仅对单个的技术特征或者部分技术特征的保护是无意义的，只有整体 的技术方案才能实现发明目的。 “专利保护范围以权利要求为准”，这项原则意味着专利的保护范围不得超 出权利要求中所公开的各项技术特征。发明或实用新型的关键在于技术特征，因 ①参见《专利法》第五十九条、《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第十七条。 1 此，在申请专利、获取专利保护的正确的方法是将这些特征在权利要求书中予以 充分表述，凡未提出权利要求的技术特征都不能予以保护，这是专利保护的一项 基本原则。在专利申请实践中，确实存在着有些技术特征未能在权利要求书中表 述，而权利要求中所包含的某些技术特征对该项发明来说反而是不必要的或不重 ① 要的情况，这是专利权人应当尽量避免的 。 在专利侵权纠纷实践中，完全照搬他人专利的情形是比较少见的，而且完 全照搬他人的专利肯定构成侵权，没有讨论的必要。专利侵权的主要形式是仿制， 这种仿制不外乎以下几种形式：一是两者技术特征完全相同，即被告完全仿照原 告专利产品的技术特征仿制；二是减少技术特征，即仿制的产品比专利产品缺少 一个或两个技术特征；三是增加技术特征，即被告在原告的专利产品上增加具有 改进效果的新技术创造或特征；四是替换部分技术特征，即采用专利中的大部分 技术特征，而仅更换其中一两个原有技术，再用其它技术替代。判断是否构成专 利侵权，其实质就是判断上述各情形是否构成侵权。