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背信损害上市公司利益后，应当如何处理？ [案情介绍 ] 被告人张某，原系上海某股份有限公司 (以下简称上海某 )董事长 被告人张某原系上海某董事长。 2003 年 7 月、8 月间，在上海某大股东南京 某某集团有限公司 (以下简称某某集团 )实际控制人严某某的要求下，被告人未经 公司董事会同意， 也未告知财务经理胡某资金最终去向， 指胡某先后两次将上海 某帐外帐户中的人民币 1 亿元资金和 6800 万元资金划至上海某下属南京宽频某 有限公司 (以下简称南京宽频 )帐户，南京宽频出纳刘某按张某指令没有将该两笔 钱款入帐，而是将其中 1 亿元划至上海某下属控股子公司南京某软件有限公司 (以 下简称南京某 )，后经严某某签字确认将该人民币 1 亿元划至某某集团指定的南 京 KK通信技术有限公司 ( 以下简称南京 KK)。嗣后，严某某指使某某集团出纳王 某将该 1 亿元用于投资设立湖南新楚视界公司 (以下简称新楚视界 );另 6800 万元 会同南京宽频的人民币 200 万元按严某某要求划至严实际控制的南京 LF通信技 术服务有限公司 (以下简称南京 LF)。某某集团得款后， 严某某指使王某将该 7000 万元会同南京 XF文化传媒有限公司 (以下简称南京 XF)和某某集团的 2300 万元用 于收购 A 公司的股权。 8 月 29 日，南京 XF 通过南京 LF将 7000 万元划回南京宽 频帐户。刘某经张某同意和严某某审批，将该 7000 万元划至南京 HY 咨询服务 有限公司 (以下简称南京 HY)帐户，该帐户将 7000 万元连同南京 KA 进出口有限公 司(以下简称南京 KA)划入的 2000 万元合计人民币 9000 万元电汇至上海证券有限 责任公司临平路证券营业部， 以广州 AD 实业投资有限公司 (以下简称广州 AD)名 义开设帐户进行股票买卖。 2006 年 8 月 24 日，张某因涉嫌挪用资金罪被逮捕，上海市浦东新区人民检 察院以挪用资金罪向本院提起公诉。 [案情分析 ] (一 )如何把握背信损害上市公司利益罪的构成要件 背信损害上市公司利益罪是《刑法修正案 (六)》新增设的罪名，为了维护社 会主义市场经济秩序， 保护上市公司合法权益， 我国按照现代法治国家的惯例对 公司高层管理人员背信损害公司利益的行为作了刑法规制。 《刑法修正案(六)》第 九条规定： “上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司忠实义务，利用 职务便利，操纵上市公司从事下列行为之一， 致使上市公司利益遭受重大损失的， 处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金 ;致使上市公司利益遭受特别 重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金： (一 )无偿向其他单位或 者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的 ;……”。我们认为背信损害上市公 司利益罪可以从以下几个方面认定： 首先，背信损害上市罪的犯罪主体是特殊主体。 只有上市公司的董事、 监事、 控股股东或实际控制人能够构成本罪。 本案中的被告人张某系上海某董事长， 该 职务是由股东大会选举产生的，被告人主体身份符合此罪。 其次，本罪侵犯的客体是公司董事、 监事等高级管理职务的廉洁性和上市公 司的经济利益。 行为人违背对公司的忠实义务是构成本罪的本质特征。 公司高层 管