工程合同如何认定建设工程合同效力和主体(1).pdf

工程合同如何认定建 设工程合同效力和主 体 {工程合同}如何认定建设 工程合同效力和主体 出限制性规定，但由于建设工程投资大、周期长、质量要求高，因此，国家对 建设工程合同的主体实行许可制度，要求从事工程建设的主体必须具备经国家 有关部门核定的相应的资质等级条件。也就是说，从事建筑活动的施工企业 勘察单位、设计单位、工程监理单位以及工程造价咨询单位等均必须是法人， 还要具有符合国家规定的注册资本、有与从事建筑活动相适应的法定执业资格 的专业技术人员、有从事相关建筑活动所必需的技术装备以及法律、行政法规 规定的其他条件。建设工程承包人不具备上述条件，所签订的建设工程合同是 无效的。这在《建筑法》中已有明确规定。对工程总承包的施工企业，还必须 具有一级或者二级建筑工程资质。但对建设单位或者发包人是否必须具备法人 资格，法律没有明确规定。过去我们依据国务院《建筑安装工程承包合同条 例》的规定，一般要求建设单位或者发包人也应当具备法人资格，否则，所发 包的合同无效。但现在看来，这项规定不符合现实情况，在实践中，存在许多 不具备法人资格的其他社会组织，甚至一些经过授权的临时性机构发包工程， 但这些组织属于民事诉讼法规定的具有独立的财产，能够对外承担民事责任的 情形。因此，对他们所签订的建设工程合同，只要不存在其他无效的情形，也 应当认定有效，况且《建筑法》、《合同法》均没有对发包人的资格作出禁止 性规定。对承建农村居民低层住宅的合同，一般视为承揽加工合同，不属于建 设工程合同的范畴，它是由具备建筑工匠资格的人承担的。 {工程合同}如何认定建设 工程合同效力和主体 出限制性规定，但由于建设工程投资大、周期长、质量要求高，因此，国家对 建设工程合同的主体实行许可制度，要求从事工程建设的主体必须具备经国家 有关部门核定的相应的资质等级条件。也就是说，从事建筑活动的施工企业 勘察单位、设计单位、工程监理单位以及工程造价咨询单位等均必须是法人， 还要具有符合国家规定的注册资本、有与从事建筑活动相适应的法定执业资格 的专业技术人员、有从事相关建筑活动所必需的技术装备以及法律、行政法规 规定的其他条件。建设工程承包人不具备上述条件，所签订的建设工程合同是 无效的。这在《建筑法》中已有明确规定。对工程总承包的施工企业，还必须 具有一级或者二级建筑工程资质。但对建设单位或者发包人是否必须具备法人 资格，法律没有明确规定。过去我们依据国务院《建筑安装工程承包合同条 例》的规定，一般要求建设单位或者发包人也应当具备法人资格，否则，所发 包的合同无效。但现在看来，这项规定不符合现实情况，在实践中，存在许多 不具备法人资格的其他社会组织，甚至一些经过授权的临时性机构发包工程， 但这些组织属于民事诉讼法规定的具有独立的财产，能够对外承担民事责任的 情形。因此，对他们所签订的建设工程合同，只要不存在其他无效的情形，也 应当认定有效，况且《建筑法》、《合同法》均没有对发包人的资格作出禁止 性规定。对承建农村居民低层住宅的合同，一般视为承揽加工合同，不属于建 设工程合同的范畴，它是由具备建筑工匠资格的人承担的。 2.建设工程合同具有一定的计划性和程序性特征。随着社会主义市场经济体制 的确立，意思自治、合同自由等原则日渐为法律所保护和弘扬，合同的订立和 履行主要由当事人自主决定，但由于工程建设对国家和社会生活的方方面面影 响比较大，关系到国家利益和社会公共利益。因此，国家对基本建设项目需要 实行计划控制和有效管理，这是实现经济高速、稳定发展的重要措施。因为， 基本建设是国家进行固定资产投资的主要形式，也是衡量国民经济增长率的重 要指标，如果国家不对建设工程项目加以计划调控，造成固定资产投资战线过 长，规模过大，容易引发经济过热和泡沫经济现象。因此，基本建设工程合同 要受到国家计划的制约。这是建设工程合同与其他合同的一个显著特征。建设 工程合同的程序性要求从事建设工程必须严格按照国家规定的审批权限和程序 确定建设项目，工程施工需要开工报告，重大建设项目需要按照规定招标投 标。合同的签订、履行、终止都要按照法律规定的程序进行，如发包人和承包 人必须国家计划任务书签订合同;变更设计和工程造价必须履行相应的审批手续; 实行招标投标的建设项目必须在完成招标投标，择优选择承包人后，才能签订 合同。此外，建设工程合同还得受到国家宏观政策的调整，如国家需要压缩投 资规模，调整投资结构，必须停建、缓建的项目，合同不得再履行。尽管随着 社会主义市场经济的发展，投资主