1商法之公司法(09年司考三大本分段学习).docx

1商法之公司法（09年司考三大 本分段学习） 1商法之公司法（09年司考三大本分段学习）.txt 再过几十年，我们来相会，送到火葬场，全部烧 成灰，你一堆，我一堆，谁也不认识谁，全部送 到农村做化肥。第一章 公司法 第一节公司法概述 一、公司法的概念和性质 （一）公司法的涵义和调整对象 公司法的概念有广义、狭义之分。广义上的公 司法，是指规定各种公司的设立、组织、活动、 解散以及公司对内对外关系的法律规范的总称， 包括涉及公司的所有法律、法规，如公司法、《公 司登记管理条例》等。狭义上的公司法，专指以 “公司法”命名的立法文件，在我国，即由立法 机关颁布的《中华人民共和国公司法》。 公司法的概念可表述为：规定公司的设立、组 织、运营、变更、解散、股东权利与义务和其他 公司内部、外部关系的法律规范的总称。 公司法制定于1993年12月，1999年12月进 行了第一次修正，2004年8月进行了第二次修正， 2005年10月进行了第三次修订。 公司法的调整对象主要是指在公司设立、组 织、运营或解散过程中所发生的社会关系。具体 有：（1）公司内部财产关系。如公司发起人之间、 发起人与其他股东之间、股东相互之间、股东与 公司之间在设立、变更、破产、解散和清算过程 中所形成的带有经济内容的社会关系。 （2）公司 外部财产关系。主要指公司从事与公司组织特征 密切相关的营利性活动，与其他公司、企业或个 人之间发生的财产关系，如发行公司债券或公司 股票。（3）公司内部组织管理与协作关系。主要 指公司内部组织机构，如股东会或股东大会、董 事会、监事会相互之间，公司同公司职员之间发 生的管理或合同关系。（4）公司外部组织管理关 系。主要指公司在设立、变更、经营活动和解散 过程中与有关国家经济管理机关之间形成的纵 向经济管理关系。如公司的设立审批、登记，股 份与公司债的发行审批、交易管理，公司财务会 计的检查监督等。 （二）公司法的性质 1 ?公司法是私法。公司法是商事法律的重要 内容之一，而商法与民法一样同属于私法的范 畴，故公司法属于私法，是关于私的权利和利益 的法律。所以，公司法的主旨在于维护股东的意 思自治和权利自由，如股东设立何种类型公司、 选择何种行业投资、聘请何人管理公司、股份如 何转让等，都是建立在股东意思自治的基础上 的。私法自治和权利保障的理念是公司法的最高 理念。同时，在现代经济条件下，为确保社会交 易安全和公众利益，带有公法色彩的强制性规定 越来越多地渗透到公司法领域。如公司法中关于 法定事项的公示主义、公司登记的要式主义、公 司章程中的必要记载事项、公司的财务会计制 度、公司名称的要求、股份转让的规则、董事和 高级管理人员任职资格的要求、最低注册资本制 度等规定，无不反映国家公权对公司法中股东私 权的限制和干预。这表明，尽管公司法是私法。 但是其中包含有较多的强行性规范，这些强行性 规范是公司和公司股东必须遵守的，如此，使得 公司法具有一定的公法色彩。但是，必须指出的 是，公司法中强行性规范的存在并不意味着公司 法的性质由此发生了改变，公司法仍然是私法领 域的法律规范。我国新修改的公司法充分体现了 公司法的私法属性，体现了放松管制、尊重公司 自治的立法精神。例如，公司法强调公司私权利 的保护，删除了原公司法关于“公司在国家宏观 调控下，按照市场需求自主组织生产经营”的表 述，国家宏观调控不应当对公司本身直接发生影 响，不应当干扰公司的正常经营。又如，新修改 的公司法强调股东在决定公司重大事项中的地 位，取消了对公司转投资的比例限制，将公司转 投资的决定权交给了股东，由股东通过公司章程 予以规定。再如，公司法突出了公司章程作为自 治法在调整公司内部关系中的地位与作用，新公 司法在原公司法规定的基础上增加了 10处公司 章程可以另行作出规定的规则，大大突出了公司 章程的地位。类似的修改还有很多，如公司对外 担保方面的放松，有限责任公司股东会的召开可 以适用简易程序等。这些修改彰显了公司法的私 法自治理念。 2 ?公司法是兼具程序法内容的实体法。我国 公司法着重规定了有限责任公司和股份有限公 司的权利、义务的实质内容和范围，这属于实体 法规定。如关于公司内部组织机构的设置。法定 代表人的产生，股东、董事、高级管理人员的权 利、义务与责任，监事的权利、义务与责任等方 面的规定，确定了公司中各方当事人在实施公司 行为时的实体权利和义务。同时，公司法为确保 这些实体权利的实现和义务的履行，还规定了取 得、行使实体权利，履行实体义务必须遵守的法 定程序，如股东会或股东大会的召开程序，董事 会的议事规则等。当然，公司法以实体法内容规 定为主，程序法的内容是第二位的。 3.公司法是含有商事行为法的商事组织法。 一般而言，公司法首先是一种商事组