中国资产证券化操作实务6--资产证券化业务法律操作实务.pdfVIP

第六章 资产证券化业务法律操作实务 为了推进资产证券化发展，自从资产证券化试点工作开始以来，各 部门为配合资产证券化试点工作，制定了一系列部门规章，自2005年4 月开始，中国人民银行和中国银监会联合发布了 《信贷资产证券化管理 办法》，后续中国人民银行、银监会、证监会、国家税务总局、证券交 易所等陆续颁布有关会计核算、信息披露、税务处理等相关规定，使得 我国的资产证券化业务得以迅速开展。 自2014年以来，资产证券化业务各项规则更加明确与具体。2014年 11月，中国证监会颁布了 《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化 业务管理规定》及配套信息披露指引与尽职调查工作指引、中国银监会 颁布了 《关于信贷资产证券化备案登记工作流程的通知》等，这意味着 我国资产证券化业务由之前的审批制改为备案制，加快了该项业务的推 进速度。 2015年9月11 日，保监会发布 《资产支持计划业务管理暂行办法》 【保监发 〔2015 〕85号】 （以下简称“暂行办法” ），暂行办法明确保险 资管资产支持计划业务按照资产证券化原理，以基础资产本身现金流作 为偿付支持，构建资产支持计划业务运作框架。由此可以看出，上述法 律、法规构成了我国目前资产证券化的法律基础，从政策与法律层面保 障了资产证券化工作的顺利开展，并将有效促进我国资产证券化业务的 快速发展。 我国资产证券化的参与主体包括：发起人 （或原始权益人）、特殊 目的载体、受托人 （或计划管理人）、承销商、资产服务商、信用增级 机构、信用评级机构、会计师事务所、律师事务所、评估机构、投资人 等。其中，律师事务所在整个资产证券化业务中的作用主要分为两部 分，一是对整个项目开展法律尽职调查；二是负责协助起草主要法律文 本，以协助资产证券化项目的顺利完成。 本章主要就资产证券化的法律操作实务展开论述，对我国资产证券 化业务的法律关系、法律现状、问题及对策等问题，尤其是律师在实务 操作中的工作进行详细的探讨，并辅以案例分析说明。 第一节 资产证券化业务的法律分析 一、资产证券化的法律定义 如前所述，资产证券化作为一项融资工具也好，作为盘活存量的最 好的手段也罢，其在不同的领域、对于不同的机构，都体现出不同的意 义。但是从法律的角度来看，资产证券化本身也有其法律上的定义。 “证券化之父”美国耶鲁大学弗兰克·法博齐 （Frank J.Fabozzi ）教授 认为，资产证券化可以被广泛地定义为一个过程，通过这个过程将具有 共同特征的贷款、消费者分期付款合同、租约、应收账款和其他不流动 的资产包装成可以市场化的、具有投资特征的带息证券。 美国证券交易委员会对资产证券化的定义是：资产证券是指主要由 现金流支持的，这个现金流是由一组应收账款或其他金融资产构成的资 产池提供的，并通过条款确保资产在一个限定时间内转换成现金以及拥 有必要的权力，这种证券也可以是由那些能够通过服务条款或者具有合 适的分配程序给证券持有人提供收入的资产支持的证券。 目前英国资产证券化发展得较为成熟，在欧洲处于领先位置，已成 为英国公司融资与管理资产负债表的重要工具。英国会计准则委员会 （Accounting Standard Board ）对证券化所作的定义为：“投资者的投资 所指向的是特定的资产而不是公司的全部商业风险” 。 韩国 《资产流动化法》第一条规定：“资产流动化”是指，资产证券 化专门公司 （Special purpose company,即我们常说的“特殊目的公 司”、“SPC” ）等机构，受让资产持有人的资产或对其设立信托，发行证 券，以管理、运用、处分相应资产而产生的收益来支付对象资产的本 金、红利或收益的一系列行为。 我国台湾地区2002年制定的 《金融资产证券化条例》第4条第3款规 定，“证券化”是指创始机构依本条例之规定，将资产信托与受托机构或 让与特殊目的公司，由受托机构或特殊目的公司以该资产作为基础，发 行受益证券或资产基础证券，以获取资金之行为。” 我国资产证券化规定：2005年4月 《信贷资产证券化试点管理办 法》第2条：“本办法规范在中国境内，银行业金融机构作为发