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【私募基金募集实务系列】系列一：投资冷静期与回 访制度的必备性之分析 2016年4月15日，中国i正券投资基金业协会（以下简称“中基协”） 发布了《中国基金业协会关于发布v私募投资基金募集行为管理办法〉的 通知》（以下简称“私募基金募集办法通知”）.募集办法通知含有4个 附件，其中核心内容为附件1《私募投资基金募集行为管理办法》（以下 简称“《私募基金募集办法》”），该募集办法通知及其附件自2016年 7月15日起施行。 然而，在实际起草私募基金合同（以有限合伙型基金为例）过程中，大家 主要的关注点在于2016年4月18日中基协发布的并于2016年7月15 日实施的私募投资基金合同指引，而忽略了《私募基金募集办法》的相关 规定，而在《私募基金募集办法》中最容易被忽视或者最易产生争议的部 分主要集中于投资冷静期与回访制度的相关内容。 下面白茶根据《私募基金募集办法》的相关规定，结合在起草私募基金合 同（以有限合伙型基金为例）的实务过程中遇到的问题，通过问答的方式 对投资冷静期与回访制度的必备性进行简要分析，以供参考。 投资冷静期是否必须设置？ 《私募基金募集办法》第29条第2款明确规定，基金合同应当集定给投 资者设置不少于二十四小时的投资冷静期,募集机构在投资冷静期内不得 主动联系投资者。 此处，提请注意《私募基金募集办法》第29条第3款和第4款的规定， 具体规定如下： 第3款：（_）私募证券投资基金合同应当约定,投资冷静期自基金合同 签署完毕且投资者交纳认购基金的款项后起算、 第4款：（二）私募股权投资基金、创业投资基金等其他私募基金合同关 于投资冷静期的约定可以参照前款对私募证券投资基金的相关要求,也可 以自行约定。 对于上述规定，有的笔者认为：鉴于前述规定的表述相对较为模糊，市场 上关于其他私募基金投资冷静期例外的限度仍存在不同的解读。有的观点 认为其他私募基金可不设投资冷静期；有的观点认为其他私募基金可对投 资冷静期的设置进行全面的自由约定；有的观点认为其他私募基金仅得对 投资冷静期的起算时点进行自由约定。 但是白茶对上述观点并不认同，白茶认为：根据《私募基金募集办法》第 29条第2款可以明确得出：私募股权投资基金（含创业投资基金）合同 中应当对投资冷静期做出明确约定，进而可以得知投资冷静期应当是必须 设置的结论。第4款所规定的私募股权投资基金、创业投资基金关于投资 冷静期的约定可以参照前款对私募证券投资基金的相关要求，也可以自行 约定，该第4款中的“参照前款”指的是第3款，即投资冷静期的起算时 间点，而并非指的第2款，即关于前述笔者认为的私募股权投资基金（含 创业投资基金）可不设投资冷静期的观点是不成立。 同时，经白茶进一步向中基协电话咨询确认：私募股权投资基金（含创业 投资基金）应当设置投资冷静期。 根据《私募基金募集办法》第29条的规定，在基金合同中应当明确约定 投资冷静期，但是如果没有在基金合同中作出约定，是否违反了《私募基 金募集办法》第36条的规定（即"募集机构在开展私条基金募集业务过 程中违反本办法第二十九条至第三十一条的规定,中国基金业协会视情节 轻重对私募基金管理人、募集机构采取暂停私募基金备案业务、不予办理 私募基金备案业务等措施。” ）?根据与中基协的口头沟通，如果在基金 合同中未作出明确约定，应旳不会对私募基金管理人及基金备案业务造成 实质性的重大障碍。 鉴于上述，白茶建议: >?除当然合格投资者与专业投资机构外，尽量在基金合同中对投资冷静 期做出明确约定； >?如果尚未在基金合同中约定，可以在实际募集操作过程中让投资者签 署相关文件，从而避免违规； >?即便中基协认为应当在基金合同中明确约定，那也可以通过签署补充 协议的方式予以弥补。 访确认是否必备? 根据《私募基金募集办法通知》的规定，中国基金业协会鼓励募集机构按 照本办法第三十条、第三十一条的规定实施回访制度，正式实施时间在评 估相关实施效果后另行通知。 《私募基金募集办法》第30条规定： 募集机构应为在投资冷静期满后，指令本机构从事基金销售推介业务以外 的人员以录音电话、电邮、信函等适当方式进行投资回访。回访过程不得 出现诱导性陈述。募集机构在投资冷静期内进行的回访确认无效。 回访应当包括但不限于以下内容： （一） 确认受访人是否为投资者本人或机构： （二） 确认投资者是否为自己购买了该基金产品以及投资者是否按照要求 亲笔签名或盖章； （三） 确认投资者是否己经阅读并理解基金合同和风险揭示的内容： （四） 确认投资者的风险识别能力及风险承担能力是否与所投资的私募基 金产品相匹配； （五） 确认投资者是否知悉投资者承担的主要费用及费率，投资者的重要 权利、私募基金信息披露的内容、方式及频率： （六） 确认投资者是否知悉未来可能承担投资损失；