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法律的概念联结抑或分离(历史学毕业论文)
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目录
TOC \o 1-9 \h \z \u 目录 1
正文 1
搞要 1
关键字:分离命题;拉德布鲁赫公式;不正义论据;正确性宣称;实证主义 2
一、导论 2
1、阿列克西与法哲学 2
2、法概念与法效力 2
二、作为疑问与批判的回应 4
1、分离命题与权威制定性 4
【参考文献】 8
【作者简介】 9
论文原创声明(模板) 9
论文致谢(模板) 10
正文
法律的概念联结抑或分离(历史学毕业论文)
搞要
摘要:摘要阿列克西在其《法概念与法效力》一书中,从一个非实证主义者的角度探讨了法概念与法效力的问题。全书针对分离命题进行批判,从实证主义的立场、法概念到法效力逐一展开。重点从参与者视角对个别规范中的不正义论据进行回应,以包容道德原则为标准进行批判性论证,得出法律与道德之间具有必然的联系,并进而提出自己的法律定义。但在不正义论据上,阿列克西存在错误。基于这些错误,展开对实证主义与分离命题的辩护
关键字:分离命题;拉德布鲁赫公式;不正义论据;正确性宣称;实证主义
一、导论
1、阿列克西与法哲学
罗伯特?阿列克西(Robert Alexy)在中国早已是声名远播,国内学界对这位德国法哲学家的认知大多肇始于舒国滢教授翻译的他的代表作《法律论证理论》。阿列克西1945年出生于德国奥尔登堡,师从拉尔夫?德莱尔与京特?帕茨希两位教授,1986年开始主持基尔大学公法与法哲学教席,直到去年发表荣休演讲。[1]阿列克西的主要学术旨趣集中在规范理论与法律商谈理论,而在国际法哲学界他则以坚持拉德布鲁赫公式(以下简称RF)出名,其主张的包容道德原则的概念展现了他作为一名非实证主义者的姿态。他的理论具有强大的吸引力,这不仅表现在他受到广泛的赞誉,其理论也引发了长久的争论与批评。这都说明了阿列克西是一名重要的法哲学家。
2、法概念与法效力
阿列克西于1992年出版了他的第三本专著《法概念与法效力》。[2]这本书是以阿列克西的非实证主义立场为底色的著作,或者说这是一本批判实证主义法学的作品。
全书共分为四个部分:法实证主义的问题、法律的概念、法律的效力与定义。第一章是整本书的开端,奠定了整本书的基调,从实证主义的基本立场说起,树立了全书所要批判的对象,阿列克西借助于德国联邦宪法法院的两个案例来说明制定法的不正义与法律续造。第二章也是全书最重要的章节,指出了法律概念的基本要素。实证主义与非实证主义在基本要素的择取上得以分野,是否将内容正确性纳入到法的概念当中是这一分野的标准。第三章同第二章密切相连,法的概念中的三项基本要素:权威的制定性、社会的实效性以及内容的正确性[3]分别对应三种效力概念:法学的效力概念、社会学的效力概念与伦理学的效力概念。[4]这三种效力问题乃是法的效力的外部面向,主要表现为不同效力之间的冲突问题;同时,法的效力还必须面对和解决其内在面向的问题,即作为法律的规范R的效力的来源。阿列克西分别讨论了三种进路:凯尔森的分析性的基本规范、哈特的经验性的基本规范与康德的规范性的基本规范。第四章是对前三章的总结归纳,提出了他自己非实证主义立场下的、包含原则论据以及通过RF予以限缩的法的概念(定义)
在对实证主义的法的概念批评之前,阿列克西首先提出自己的非实证主义的立场―涵括道德要素的联结命题,“简言之,法律与道德之间既有概念上的,也有规范上的必然关联。”[5]为了能够更加精确的论证自己的命题与立场,阿列克西强调命题的证立要在一个由四组区分所构成的概念架构下进行。其中最为重要的是观察者与参与者,以及品质的关联与区分的关联。这些概念建构的不同搭配组合构成了实证主义的各类观点,由此导致的问题是彼此的争论不能合理交锋,乃是因为概念架构组合的差异,从而导致各说各话。阿列克西为了简化问题,将论述的重点放在了观察者与参与者的观点。从观察者的观点来看,不存在符合联结命题的个别规范;虽然在法律体系上分离命题会碰到其极限,也只存在于完全不提出正确性宣称的极端事实情况中。但参与者的观点则完全不同,无论是个别规范还是法律体系,联结命题都是正确的。联结命题的成立得益于三个论据:正确性论据、不正义论据以及原则论据。作为鉴别规范体系是否是法律体系的核心标准―正确性论据,必须以正确性宣称的方式被规定在规范体系中,否则就触发了以言行事(施为性)矛盾。仅仅依赖正确性论据并不能排除实证主义的分离命题,实证主义可能提出两个策略:第一是着眼于分离命题与区分式关联;第二是正确性宣称完全可以以非道德
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