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（新劳动法合同）有关不订 立劳动合同的法律责任设 定应当修正 有关不订立劳动合同的法律责任设定应当修正 壹、《劳动合同法》实施后劳动者不愿意订立劳动合同现象明显增多 《劳动法》第九十八条规定：“用人单位违反本法规定的条件解除劳动合同或者 故意拖延不订立劳动合同的，由劳动行政部门责令改正;对劳动者造成损害的， 应当承担赔偿责任。” 《劳动合同法》加大不订立书面劳动合同的法律责任主要 体当下俩个方面：壹是违法情形变化：根据《劳动法》，用人单位故意拖延不订 立劳动合同的，才承担法律责任;根据《劳动合同法》，用人单位只要客观上存 于不和劳动者订立劳动合同的情形，就应承担法律责任。二是法律后果的变化。 按照《劳动法》，不订立劳动合同的法律后果是：由劳动行政部门责令改正;对 劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。按照《劳动合同法》，不订立劳动合同 的法律后果是：应当向劳动者每月支付二倍的工资;满壹年不订立书面劳动合同 的，视为已订立无固定期限劳动合同。《劳动合同法》明显加大了不订立劳动合 同的法律责任，该法实施后劳动者不订立劳动合同的现象明显增加，主要表现为 以下三种情况： (壹)劳动者集体拒绝订立合同。用人单位提出和《劳动合同法》实施前已经存于 的用工补订劳动合同时，出现职工集体拒绝订立劳动合同的情况。这些职工不订 立劳动合同的理由主要是，用人单位之前未依法支付加班工资或依法缴纳社会保 险费，于未清理这些历史欠债前不同意订立劳动合同。这导致用人单位陷入严重 困境：为维护正常生产，不可能解除所有职工劳动合同;壹个月内清理历史欠债 能力有限;而不订立劳动合同面临每月双倍工资的后果。 (二)优势劳动者故意拖延订立劳动合同。壹些素质高、就业能力强的优势劳动者， 担心订立劳动合同 “跳槽”成本过高，想方设法拖延订立劳动合同。如提出劳 动合同条款需要征求律师意见，需要协商反复修改有关条款，有关证件不齐全等 理由拖延订立劳动合同。用人单位如解除其劳动合同需支付较大数额的经济补偿 金，而且不愿意流失人才;可是任由劳动者拖延下去超过壹个月就需支付俩倍工 资。 (三)劳动者以赚取俩倍工资为目的故意不订立劳动合同。壹些企业的人力资源管 理负责人故意不和企业订立劳动合同，由于企业老板通常将劳动合同订立工作全 部交由人力资源部负责人办理，不再过问有关事宜，壹些人力资源部负责人辞职 后就提出索要俩倍工资。更有甚者，人力资源部工作人员利用职务便利，于订立 劳动合同后，故意偷取或销毁保留于用人单位的劳动合同文本，辞职时向用人单 位提出索赔俩倍工资。 上述第壹、二种情况壹般来说主要出当下《劳动合同法》实施时已经存于的用工， 这似乎会随着时间推移而消化掉。只要用人单位从当下起新的用工壹律于壹个月 内订立劳动合同或者解除劳动关系，似乎就不会出现被动局面。可是，随着新订 立劳动合同期满，必然有大量职工继续留用，由于我国大部分用人单位的管理水 平均没有精细到能和所有留用职工于合同期满前补签劳动合同，将会再次出现大 量事实劳动关系不订立劳动合同的现象，用人单位将再次面临解除劳动关系支付 经济补偿和支付俩倍工资的困境。由于劳动者不订立劳动合同，自己且没有多大 直接经济损失，反而能够获得俩倍工资，受人的趋利本能驱动，因此第三种情况 将长期存于。而且，由于我国企业人力资源依法管理水平普遍较低，由于管理上 的疏忽或者法律理解的偏差，不订立劳动合同的情况将长期存于，严格执行俩倍 工资规定将会给壹些劳动密集型企业造成致命打击，俩倍工资可能会产生高达数 千万元的赔偿。 《劳动合同法》加大不订立劳动合同的法律责任，主要目的是促进所有劳动关系 依法订立劳动合同，实现劳动关系的稳定。订立劳动合同是双方自愿行为，不管 是哪壹方不愿意订立均不符合立法宗旨。上述情况的出现，肯定有背于《劳动合 同法》的初衷，而客观上却是《劳动合同法》导致的不良后果，应当引起立法者 的反思。 二、法律责任设定不当是引发上述问题的根本原因 立法给违法行为设定法律责任应当遵循什么原则，《立法法》且未明确。有学者 认为应当遵循社会合理性原则、节制原则、比例原则等。参考《行政处罚法》有 关行政处罚的设定原则，法律责任设定应当符合过罚相当原则，即设定法律责任 应当和违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。《劳动合同法》对 不订立劳动合同设定的法律责任明显不符合上述原则。 (壹)是否和其社会危害性相当? 法律且未对所有不履行法律义务的行为设定处罚性条款。如《劳动法》虽然也要 求建立劳动关系应订立劳动合同，可是只是规定责令改正和损害赔偿。是否需